21.教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定?
A.乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示
B.乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销
C.甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者之间成立买卖合同，但需乙最后确认
D.乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同
答案：D
考点：合同的成立、意思表示的构成、形式以及与重大误解、要约的区别
详解：意思表示作为民事法律行为的要素，只是行为人欲设立、变更、终止民事权利和民事义务的内在意思的外在表现。行为人实施行为的内在意思是其行为的目的，该目的只有表示出来才能为他人了解。才有法律意义。因此，意思表示包括意思与表示两方面的要件或内容。意思表示中的意思，是行为人实施行为的内在意思，是行为人要设立、变更、终止民事权利和义务即发生民事法律后果的意思，因此又称效果意思。意思表示中的表示，是指行为人以一定形式表达出其意思。表示包括两个要素：其一为表示行为，即行为人表达意思的外部行为;其二为表示意思，即行为人通过表示行为将内在意思表达出的外部意思。意思与表示一致，意思表示才发生效力，非依法律规定不得擅自撤回或变更其意思表示。意思表示有口头形式、书面形式和默示形式。推定形式是默示形式的一种，是指当事人通过某种积极行为表达其意思，他人从其行为中可推断出其意思的表示。根据《合同法》第14条规定，要约是指一方当事人以订立合同为目的，向他人提出的订立合同的建议和要求，是希望与他人订立合同的意思表示。根据上述分析可知，本题中，乙没有购买甲新著的意思，其在门口的签字薄上的签名的行为亦不是其购买的意思表示，故D项正确;A项和C项错误。《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》(以下简称《民通意见》)第71条规定：“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。”据此，构成重大误解具备合同已经成立，且给误解人造成了较大损失的，可以认定为重大损失，本题中，因乙的行为并不是意思表示，亦未造成较大损失，故B项错误。
22.甲将数箱蜜蜂放在自家院中槐树下采蜜。在乙家帮忙筹办婚宴的丙在帮乙喂猪时忘关猪圈，猪冲入甲家院内，撞翻蜂箱，使来甲家串门的丁被蜇伤，经住院治疗后痊愈。下列哪一种说法是正确的?
A.甲应对丁的医疗费用承担全部民事责任
B.乙应对丁的医疗费用承担全部民事责任
C.丙应对丁的医疗费用承担全部民事责任
D.乙和丙应对丁的医疗费用承担连带责任
答案：B
考点：饲养动物侵权
详解：《民法通则》第127条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任;由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任;由于第三人家的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”据此，本题中，来甲家串门的丁被蜇伤，作为蜜蜂饲养人和民事责任，可见A项说法错误。丁被蜇伤是由猪的饲养人和管理人的乙承担丁被蜇而花费的全部医疗费用。据此，B项说法正确;C项与D项说法错误。
23.甲、乙、丙依次比邻而居。甲为修房向乙提出在其院内堆放建材，乙不允。甲遂向丙提出在其院内堆放，丙要求甲付费200元，并提出不得超过20天，甲同意。修房过程中，甲搬运建材须从乙家门前经过，乙予以阻拦。对此，下列哪一种说法不正确?
A.乙无权拒绝甲在其院内堆放建材
B.乙无权阻拦甲经其门前搬运建材
C.甲应依约定向丙支付占地费
D.若建材堆放时间超过20天，丙有权要求甲清理现场
答案：A
考点：地役权和相邻权的区别
详解：本题目在我国《物权法》出台前设置，但是题目和答案均与《物权法》的立法精神保持一致，所以现结合《物权法》的相关规定对本题进行分析。我国《物权法》对地役权做了明确的规定，《物权法》第156条规定：“地役权人有权按照合同约定，利用他人的不动产，以提高自己的不动产的利益。前款所称他人的不动产为供役地，自己的不动产诶需役地。”《物权法》第157条规定：“地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机关申请地役权登记;未经登记，不得对抗善意第三人。”《物权法》第159条规定：“供役地权利人应当按照合同约定，允许地役权人利用其土地，不得妨碍地役权人行使权力。”而《民法通则》第83条对相邻关系做出了明确的规定：“不动产的相邻各方应当按照有利生产，方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍，赔偿损失。”可见，地役权和相邻权关系有着本质的区别：首先，地役权是用益物权的一种，而相邻权不是一种独立的物权，它只是所有人或使用人的财产权的延伸;其次，地役权一般是基于合同设定或通过让与而取得，而相邻权是法定的;第三，地役权的设定可以是有偿的，也可以是无偿的，而相邻权是无偿的;第四，地役权可以设定期限。而相邻权的存在是以相邻关系的存在为前提，只要相邻关系存在，相邻权就存在。甲在乙的院内堆放建材，已经超出相邻关系的必要性。只有通过合同设定地役权才能取得这一权利。故乙有权拒绝甲在其院内堆放建材，A项错误。《民通意见》第100条规定：“一方必须在相邻一方适用的土地上通行的，应当予以准许;因此造成损失的，应当给予适当补偿。”可见，甲从乙门前经过是法律规定的相邻权，乙无权阻止甲，故B项正确。由题目可知，甲和丙签订的是地役权和听，《物权法》第160条规定：“地役权人应当按照合同约定的利用目的和利用供役地，尽量减少对供役地权利人物权的限制。”《民通意见》第97条规定：“相邻一方因修建施工临时占用他方使用的土地，占用的一方如未按照双方约定的范围、用途和期限适用的应当责令其及时清理现场，排除妨碍，恢复与原状，赔偿损失。”可见，C、D选型正确。
24.甲装修公司欠乙建材商场货款5万元，乙商场需付甲公司装修费2万元。现甲公司欠款已到期，乙商场欠费已过诉讼时效，甲公司欲以装修费充抵货款。下列哪一种说法是正确的?
A.甲公司有权主张抵销
B.甲公司主张抵销，须经乙商场同意
C.双方债务性质不同，不得抵销
D.乙商场债务己过诉讼时效，不得抵销
答案：A
考点：债务抵销
详解：《合同法》第99条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”本题涉及到超过诉讼时效的债权是否适用法定抵销的问题。此种情形该如何处理，我国法律没有明确规定。一种观点认为，对超过诉讼时效的债权可以行使法定抵销权。理由是：根据民法理论，超过诉讼时效的债权属自然债权，其本质在于“不能通过诉讼程序强制债务履行”，并不是不能通过其他的方式实现，更不是债权债务关系不存在。诉讼时效期间届满，当事人只丧失胜诉权，债权人的实体债权仍然存在，只哟啊双方互享到期债权，且种类、品质相同的，超过诉讼的债券不能行使法定的抵销权，只需通知对方即可。另一种观点认为，对超过诉讼时效的债权不得行使法定抵销权，理由是：超过诉讼生效的而债权不再受法律保护，若规定债权人对超过诉讼时效的债券可以行使法定抵抵销权的话，势必会损害未过诉讼时效一方当事人的时效利益。从法理上讲。超过诉讼时效的债券已不具备法理强制力，不能视为受法律保护的“合法”债权。因此也就不能适用法定抵销制度，不能单方将之与对方未过诉讼时效的债权相互抵销，除非对方同意。不过这样便成为附条件的“抵销”了，显然不属于法定抵销，而应是合意抵销。本题中，除非乙公司资源同意以其超过诉讼时效的2万元贷款装修费与甲公司尚未超过诉讼时效的5万元贷款相互抵销。否则甲公司不得单方行使法定抵销权，最多只能由双方合意抵销。通过上述可以看出，对于超过诉讼时效的债权即自然之债的债权人是否具有抵销权。我国法律对此未作出规定，而无论是理论研究界还是在法律实务操作中都具有两种截然不同的观点，因此，本人认为在司法考试中出现这种没有定论和具有争议性的考题是不妥当的。公布答案为A.
25.甲经营金山酒店，顾客爆满，相邻的银海酒店由乙经营，生意清淡。乙指使数十人进入金山酒店，2-3人占据一桌，每桌仅消费10余元。前来金山酒店就餐的顾客见无空桌，遂就近转往银海酒店。如此数日，银海酒店收入大增。乙的行为应如何定性?
A.构成缔约过失
B.构成欺诈行为
C.构成不当得利
D.构成不正当竞争行为
答案：D
考点：缔约过失与欺诈行为、不当得利及不正当竞争的区别。
详解：《合同法》第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，而已进行磋商;(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;(三)有其他违背诚实信用原则的行为。”据此，构成缔约过失，需具备以下条件：当事人并不具有订立合同的真是意思，其真实意图是假借订立合同，进行恶意磋商;在订立合同中具有故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况等违背诚实信用原则的行为;合同的订立只停留在磋商阶段，并不具有签约行为，从而给对方造成了损失。本题中，乙指使数十人进入金山酒店并有实际的缔约和履行行为，故A项定性错误。《民通意见》第68条规定：“一方当事人故意告知对方当事人做出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”据此认定为欺诈行为。“据此，B项定性错误。《民通意见》第92条规定：”没有合法根据，取得不当得利，造成他人损失的，应当将取得的不当得利返还受损失的人。“据此，C项定性错误。本题中，乙的行为违背了诚实信用原则，其目的是排挤竞争对手，因此其行为构成不正当竞争。故D项正确。
26.甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度，离去时拒付餐费，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣，乙以甲未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应如何定性?
A.是行使同时履行抗辩权
B.是行使不安抗辩权
C.是自助行为
D.是侵权行为
答案：C
详解：《合同法》第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行摘取不符个约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”根据本条规定，同时履行抗辩权的行使必须符合下列构成要件：(1)须是同意双务合同中互负债务。这又两层含义：第一，须由同一双务合同产生债务。即双方当事人之间的债务是根据一个合同产生的。第二， 双方当事人互负义务。(2)互负义务的债务没有履行的先后顺序。(3)须双方互负的债务均已届清偿期。(4)须对方未履行债务或者履行不符合约定的条件。在具备上述条件下，一方在对方未履行之前有权拒绝其履行请求，拒绝履行自己的债务;或者一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行请求。本题中，甲未付餐费，乙拒绝交还其外衣不属于同一债务，故A项定性错误。第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化;(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应但承担违约责任。”第69条规定：“当事人依照本法第68条规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供担保的，中止履行的一方可以解除合同。”课件，不安抗辩权是后履行债务的当事人在应当先履行债务的当事人丧失或者可能丧失履行债务能力的情形下，所采取的一种暂时延缓履行的制度。本题中，甲未付餐费，乙拒绝交还其外衣不属于统一债务且不符合不安抗辩权的适用条件，故B项定性错误。自助行为是指权利人为保护自己的权利。在事情紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下，对他人财产或人身施加的为法律或社会功德所认可的强制行为。自助行为与侵权行为有着本质的区别，侵权行为所侵犯的是他人财产和合法利益，依法应当承担法律责任。而自助行为则为法律或社会功德多允许，并不构成侵权。据此，C项定性正确;D项定性错误。
27.甲遗失一部相机，乙拾得后放在办公桌抽屉内，并张贴了招领启事。丙盗走该相机，给了不知情的丁，丁出质于戊。对此，下列哪一种说法不正确?
A.乙对相机的占有属于无权占有
B.丙对相机的占有属于他主应有
C.丁对相机的占有属于自主占有
D.戊对相机的占有属于直接占有
答案：B
考点：占有的分类
详解：占有，是指占有人对物所具有事实上管领力的事实。在占有法律关系中，控制即管领物的人称为占有人，被管领之物称为占有物。根据占有物是否具有法律的原因，占有可分为有权占有和无权占有。有权占有是指具有法律的根据或原因的占有，如承租人、借用人、保管人度标的物的占有;无权占有则是指不具有法律的根据或原因的占有，对赃物、遗失物的占有。据此，本题中，乙对拾得的相机的占有是无权占有，故A项说法正确;丙盗走该相机也属于无权占有。根据占有是否以所有的意思占有，占有可分为自主占有和他主占有。自主占有是指占有人以所有的意思对标的物进行占有，如所有人对所有物的占有;他主占有是指占有人非以所有的意思对标的物进行占有，如承租人、借用人、保管人、土地使用权人、质权人等对标的物的占有。据此，丁对相机的占有属于自主占有;戊对相机的占有属于他主占有;丙对相机的占有既不属于自主占有，亦不属于他主占有，故B项说法错误;C项说法正确。根据占有人是否标的物直接进行事实上的管领，占有可分为直接占有和间接占有。直接占有是指占有人直接对标的物进行管制和控制。如出租人、借用人、质权人和直接占有人;间接占有则是基于一定的法律关系进行管领和控制，而不直接对标的物进行管领或控制，并对直接占有人依法具有返还标的物的请求权，如承租人、出借人和出质权等为间接占有人。据此，D项正确。
28.某演出公司与“黑胡子”四人演唱组金订立演出合同，约定由该组合在某晚会上演唱自创歌曲2-3首，每首酬金2万元。由此成立的债的关系属何种类型?
A.特定之债
B.单一之债
C.选择之债
D.法定之债
答案：B
考点：债的分类
详解：根据债的标的物的性质，债可分为特定之债与种类之债。塔顶之债只是债务人应给付特定的物的债，即以特定物为标的物的债。种类之债，仅指以种类物为标的物的债。据此，因演出合同的标的是提供的演出服务而不是物。故其既不属于特定之债，又不属于种类之债。可见A项错误。根据债的主体上的特征，债可分为单一之债和多数人之债。债的主体为债权人和债务人。任何债都须有债权主体和债务主体双方。但债的任何一方主体都既可以是单一的一人，也可以是复数的多人。因此，依据债的主体双方是一人还是多人，可将债分为单一之债和多数人之债。单一之债，是指债权主体一方和债务主体一方都仅为一人的债。多数人之债，是指债权人主体和债务人主体至少有一方为二人以上的债。所以，在单一之债，只有两个当事人;而在多数人之债，则至少又三个当事人。据此，B项为正确选项。根据债的履行是否可以选择，债可分为简单之债与选择之债。简单之债，有的称为单纯之债，通说是指债的履行标的只有一种，当事人只能按照该种标的履行的债。选择之债，是指债的履行标的有数种，当事人从中选择一种来履行的债。据此，某演出公司与“黑胡子”四人演唱组合订立演出合同为单一之债。故C项错误。根据债的发生与内容均由法律加以直接和明确规定的债。法定之债包括侵权损害赔偿之债、不当得利之债、无因管理之债及缔约过失之债。意定之债是指债的发生及其内容完全由当事人的意思自治原则。据此，某演出公司与“黑胡子”四人演唱组合订立演出合同为意定之债。故D项错误。
29.甲欠乙1万元到期未还。2003年4月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为2004年底。乙于2003年5月得知这一情况，于2004年7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持?
A.请求宣告甲与丙的行为无效
B.请求法院撤销甲与丙的行为
C.请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债权
D.请求丙承担侵权责任
答案：A
考点：恶意串通、撤销权
解析：《合同法》第74条规定：“因债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担。”第75条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消失。”根据该法第52条第(二)项规定，恶意串通，损害国家、机体或者第三人利益的合同无效。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(一)》第25条规定：“债权人依照合同法第74条的规定提起撤销权诉讼，请求人民法院撤销债务人放弃债权或转让财产的行为，人民法院应当就债权人主张的部分进行审理，依法撤销的，该行为自始无效。”据此，A项正确。
30.在下列何种情形中，乙构成不当得利?
A.甲欠乙500元，丙在甲不知情的情况下自愿代为偿还
B.甲大学新建校区，当地居民乙的房屋大幅升值
C.甲以拾得的100元还了欠乙的债务
D.甲雇人耕田，雇工误耕了乙的数亩代耕之田
答案：D
考点：不当得利的构成
详解：A中不当得利者为债务消灭的甲。B中乙的得利并无不当。C中货币占有即所有，该货币的支付为正当的履行，非不当得利。
评论：不当得利和无因管理的基本类型，属于司考常考考点，在掌握了构成要件后，并
没有太高难度。
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