司法考试卷二考点

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　　司法考试卷二行政诉讼法考点：行政诉讼法的概念

　　行政诉讼法是有关行政诉讼的法律规范的总和。它是规定人民法院、诉讼当事人和其他参与人的诉讼活动程序，规范各种行政诉讼行为，调整行政诉讼关系的法律规范，也是我国法律体系中的一个重要法律部门。

　　首先，行政诉讼法是规定行政诉讼活动程序的法律规范。行政诉讼是法院在当事人及其他诉讼参与人参加下解决行政争议的活动，法院、当事人及其他诉讼参与人实施诉讼行为，发生诉讼关系的步骤、方法、形式、顺序、时限均要由法律明确规定。行政诉讼法就是规定上述程序的法律规范。

　　其次，行政诉讼法调整的对象是诉讼行为和诉讼关系。行政诉讼法以诉讼行为和诉讼关系为调整对象。所谓诉讼行为是指行政诉讼中法院、当事人及其他诉讼参与人在诉讼过程中实施的各种行为，如起诉、答辩、送达、裁判、妨碍诉讼、拒不执行判决等。行政诉讼法调整诉讼行为的基本方式是创设行为模式，明确规定各个诉讼主体实施行为的条件、标准及法律后果。所谓诉讼关系是指行政诉讼过程中各方诉讼主体之间形成的特定的诉讼事实与后果之间的关系。

　　再次，行政诉讼法的主要内容是规定行政诉讼主体的权利与义务。行政诉讼法规定法院、诉讼当事人及其他诉讼参与人在诉讼活动中的职责、权利和义务。例如，人民法院享有行政争议案件的主管权与管辖权，对于符合法定条件的行政案件，法院不仅有受理的权力，而且有必须受理的职责。法院享有主持案件审理，指挥庭审的权力，法官遇有与案件有利害关系情形时有回避的义务。当事人有起诉的权利，也有接受终审裁判、执行法院裁判的义务。

　　最后，行政诉讼法是有关行政诉讼的法律规范的总和。行政诉讼法有广义、狭义之分。狭义的行政诉讼法也称形式意义上的行政诉讼法典，专指我国1989年4月4日由七届人大二次会议通过的《中华人民共和国行政诉讼法》。广义的行政诉讼法也称实质意义的行政诉讼法，除行政诉讼法典外，还包括一切有关行政诉讼的法律规范，它们分散在各种法律、法规及立法、司法解释中。

　　理解行政诉讼法，需要正确认识行政诉讼法与行政法、行政程序法的关系。行政诉讼法是规范行政诉讼行为，调整行政诉讼关系的程序法，它规定法院、诉讼当事人及其他诉讼参与人在诉讼活动中的程序性权利和义务，因此，是有关程序规范的总和。而行政实体法是规定行政机关及相对一方实体权利义务的法律规范。所以，二者规定的内容及范围是不同的。但是，行政诉讼法与行政实体法也有一定的联系。行政诉讼法是保证实体法得到正确实施的重要手段。行政诉讼法与行政程序法都属于程序法，都是保证行政实体法正确实施的手段。但适用的主体不同，所处的阶段也不同。行政诉讼法主要是法院审理行政案件的程序依据;而行政程序法主要是行政机关行使行政权力、实施公务行为的依据。从适用的阶段看，行政诉讼法是审理行政案件时适用的程序法，因而是事后救济程序;而行政程序法是关于行政行为的程序法，它贯穿于行政行为的全过程，不仅包括事后救济程序，也包括事前、事中程序。通常情况下，行政实体法首先通过行政程序法得以实施，只有发生行政争议进入诉讼时，才有适用行政诉讼法，通过诉讼程序实施行政实体法的必要。

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　　2017司法考试卷二刑事诉讼法考点：对执行刑罚活动的监督

　　刑事诉讼法第265条规定：人民检察院对执行机关执行刑罚的活动是否合法实行监督。如果发现有违法的情况，应当通知执行机关纠正。这是刑事诉讼法关于人民检察院对执行刑罚活动进行监督的原则性规定。对刑事判决、裁定执行活动的监督由人民检察院监所检察部门负责。

　　除上述刑事诉讼法已有专条规定的对执行刑罚活动的监督外，对执行机关执行刑罚活动的监督还包括：人民法院判决被告人无罪，免予刑事处罚，判处管制，宣告缓刑，单处罚金或者剥夺政治权利，被告人被羁押的，人民检察院应当监督被告人是否被立即释放;人民法院的交付执行活动是否合法;看守所的执行活动以及监狱、未成年犯管教所、拘役所的收押罪犯活动是否合法;执行机关的狱政管理教育改造等活动是否合法;对于死刑缓期二年执行的罪犯，死刑缓期执行期满，符合减刑条件的是否依法减刑;在缓期执行期闸故意犯罪的，监狱是否依法侦查和移送起诉，人民法院是否依法核准或者裁定执行死刑;执行机关对服刑期满或依法应当予以释放的人员是否按期释放;对服刑未满又无合法释放根据的罪犯是否有予以释放的违法行为;对被判处剥夺政治权利的罪犯，公安机关监督管理措施是否落实或者监督管理措施是否得当;对于罚金、没收财产判决的执行是否合法，罚没钱物是否依法处理;对于被判处管制、拘役、有期徒刑适用缓刑的罪犯、被假释的罪犯和暂予监外执行的罪犯，社区矫正机构对罪犯的监督管理和考察措施是否落实，等等。

　　人民检察院在对执行机关执行刑罚的活动进行监督的过程中，如果发现有违法的情况，应当通知执行机关纠正。对于情节较轻的违法行为，检察人员可以以口头方式向违法人员或者执行机关负责人提出纠正，并及时向监所检察部门的负责人汇报。必要时，由部门负责人提出。对于比较严重的违法行为，应报请检察长批准后，向监狱、公安机关等执行机关发出纠正违法通知书。对于造成严重后果、构成犯罪的，应当依法追究责任人的刑事责任。人民检察院发出纠正违法通知书的，应当根据执行机关的回复监督落实情况;没有回复的，应当督促执行机关回复，纠正违法的情况，应当及时向上一级人民检察院报告，并抄报执行机关的上级主管机关。上级人民检察院认为下级人民检察院意见正确的，应与同级执行机关共同督促下级执行机关纠正;上级人民检察院认为下级人民检察院纠正违法的意见有错误，应当通知下级人民检察院撤销发出的纠正违法通知书，并通知同级执行机关。

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　　出国留学网司法考试频道为您整理“司法考试刑事诉讼法考点：强制医疗的启动和决定程序”，希望能帮助考生们牢记重要知识点!

　　司法考试刑事诉讼法考点：强制医疗的启动和决定程序

　　1.强制医疗的启动程序。

　　依据刑事诉讼法第285条的规定，强制医疗的启动程序可以分为以下两种方式：一是检察院的申请启动方式，即对于公安机关移送的强制医疗意见书或者在审查起诉过程中发现精神病人符合强制医疗条件的，人民检察院应当向人民法院提出强制医疗的申请。二是法院的决定启动方式，即人民法院在审理案件过程中发现被告人符合强制医疗条件的，可以作出强制医疗的决定。上述启动方式确立了检察院和法院强制医疗启动主体的法律地位，从而明确排除了公安机关、精神病人的监护人、法定代理人以及受害人的程序启动权。其中，如果公安机关发现精神病人符合强制医疗条件的，应当写成强制医疗意见书，移送人民检察院，并由人民检察院向人民法院提出强制医疗的申请。

　　2.强制医疗的决定程序。

　　(1)强制医疗的决定主体。刑事诉讼法第285条和第286条专门规定了精神病强制医疗的决定主体，即对实施暴力行为精神病人的强制医疗，由人民法院组成合议庭审理并作出决定。这明确了强制医疗的决定主体为人民法院。

　　(2)法律援助制度。刑事诉讼法第286条专门规定了法律援助制度，即如果被申请人或者被告人没有委托诉讼代理人的，人民法院应当通知法律援助机构指派律师为其提供法律帮助。

　　(3)临时的保护性约束措施。刑事诉讼法第285条第3款规定对实施暴力行为的精神病人，在人民法院决定强制医疗前，公安机关可以采取临时的保护性约束措施。

　　(4)强制，医疗的审理时限。人民法院经审理，对于被申请人或者被告人符合强制医疗条件的，应当在一个月内作出强制医疗的决定。

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　　司法考试卷二刑事诉讼法考点：回避

　　1.回避的申请。

　　公安司法人员自行回避的，可以口头或者书面提出，并说明理由。口头提出的，应当书面记录在案。当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人申请公安司法人员回避的，应当书面或者口头向公安司法机关提出，并说明理由或者提供有关证明材料。

　　无论是自行回避还是申请回避，被申请回避的人员一般应暂停参与本案的诉讼活动。但是，对侦查人员的回避在作出决定以前或者复议期间，侦查人员不能停止对案件的侦查工作，以免影响及时收集犯罪证据和查明案件事实。

　　2.回避的审查与决定。

　　回避的审查与决定主要分为以下几种情况：

　　(1)审判人员、检察人员、侦查人员的回避，应当分别由院长、检察长、县级以上公安机关负责人决定。

　　(2)人民法院院长的回避，由本院审判委员会决定。审判委员会讨论院长回避时，由副院长主持，院长不得参加。

　　(3)检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。这里的公安机关负责人，是指公安机关的正职负责人，对公安机关副职负责人的回避，由正职负责人决定。检察委员会讨论检察长回避问题时，由副检察长主持，检察长不得参加。

　　(4)书记员、翻译人员和鉴定人的回避，一般应当按照诉讼进行的阶段和所属机关，分别由公安机关负责人、检察长或法院院长决定。关于出庭检察人员的回避，最高人民法院《解释》第31条规定，当事人及其法定代理人在法庭上对出庭的检察人员提出回避申请的，人民法院应当休庭，并通知人民检察院，由该院检察长或者检察委员会决定。

　　根据公安部《规定》第37条，被决定回避的公安机关负责人、侦查人员、鉴定人、记录人和翻译人员，在回避决定作出以前所进行的诉讼活动是否有效，由作出决定的机关根据案件情况决定。根据最高人民检察院《规则》第31条，被决定回避的检察人员，在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定。

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　　2017司法考试卷二刑事诉讼法考点：回避的种类

　　根据回避实施方式的不同，通常将回避划分为三种：自行回避、申请回避和指令回避。

　　1.自行回避。自行回避是指审判人员、检察人员、侦查人员等在刑事诉讼中遇有法定的回避情形时，主动要求退出诉讼活动的制度。

　　2.申请回避。申请回避是指当事人及其法定代理人.辩护人、诉讼代理人认为审判人员、检察人员、侦查人员等有法定应当回避的情形时，向人民法院、人民检察院或者公安机关等提出申请，要求他们退出诉讼活动的制度。申请回避是当事人及其法定代理人的一项重要诉讼权利，公安司法机关有义务保证当事人及其法定代理人充分有效行使这一权利，有义务告知当事人及其法定代理人享有申请回避权，并且不得以任何借口限制、阻碍或者剥夺当事人及其法定代理人对该权利的行使。为保障当事人在了解办案人员情况的基础上有效行使申请回避的权利，最高人民法院《解释》第26条和最高人民检察院《规则》第22条都明确规定，在告知当事人及其法定代理人申请回避的权利的同时，也要告知审判人员、检察人员及书记员的姓名等情况，以便其了解办案人员是否具有应当回避的事由。辩护人、诉讼代理人为维护当事人的合法权益，也可以申请相关人员回避。

　　3.指令回避。指令回避是指审判人员、检察人员、侦查人员等遇有法定的回避情形时，没有自行回避，当事人等也没有申请回避，其所在机关的有关组织或负责人可以依职权命令其退出案件诉讼活动的制度。

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　　2017年司法考试卷二刑法考点：共同犯罪的形式

　　一、任意共犯与必要共犯

　　【知识要点】任意共犯，指一人可以实行的犯罪，由二人以上共同实行的情况。

　　必要共犯，是指刑法分则明文规定必须由二人以上共同故意实施的犯罪。

　　对向犯，是指以存在二人以上相互对向的行为为要件的犯罪。对向犯可分三种情况：

　　一是双方的罪名与法定刑相同，如重婚罪。

　　二是双方的罪名与法定刑都不同，如贿赂罪中的行贿与受贿。

　　三是只处罚一方的行为，如贩卖淫秽物品牟利罪，只处罚贩卖者，不处罚购买者;但为了购买而唆使没有犯罪意图的人犯罪，则构成相关犯罪的教唆犯。

　　注意：对向犯的情形不一定都成立共同犯罪：如果只有一方成立犯罪，就不属于共犯;当双方都成立犯罪时，才成立共犯。将这种情形认定为共同犯罪的重要影响在于：犯罪分子自首时“如实供述自己的罪行”包括交待同案犯的罪行，故在对向犯双方都成立犯罪的时候，只有交待了对方的行为，才能认定自首。事后对方再交待该犯罪行为的，属于交待司法机关已经掌握的犯罪事实，不能认定自首。

　　二、简单共同犯罪与复杂共同犯罪

　　【知识要点】复杂共同犯罪是指二人以上的共同犯罪存在实行、组织、教唆、帮助等分工。对这几种共同犯罪人按照其在共同犯罪中所起的作用大小，分别处罚。

　　简单共同犯罪，又称共同正犯，是指二人以上共同实行犯罪的情况。简单共犯刑事责任追究原则：部分实行全部责任原则;区别对待原则;罪责自负原则。

　　【例】甲、乙共谋伤害丙，进而共同对丙实施伤害行为，导致丙身受一处重伤，但不能查明该重伤由谁的行为引起。对此，下列哪些说法是错误的?

　　A.由于证据不足，甲、乙均无罪

　　B.由于证据不足，甲、乙成立故意伤害(轻伤)罪的共犯，但都不对丙的重伤负责

　　C.由于证据不足，认定甲、乙成立过失致人重伤罪较为合适D.甲、乙成立故意伤害(重伤)罪的共犯

　　解析：本题主要考核部分实行全部责任的原理。

　　部分实行全部责任是司法考试中的重要考点，基本上每年的命题都会涉及。

　　在共同正犯中，由于所有的共同犯罪人都是实行犯，其行为相互联系、相互配合，形成一个有机整体，所以共同犯罪中的因果关系，是讨论作为有机整体的共同行为与危害结果之间的因果关系。在共同犯罪中，无论是由所有共同犯罪人的行为还是其中的一部分共同犯罪人的行为导致危害结果，也无论能否查清具体由谁导致，所有的共同犯罪人都要对其承担刑事责任。这就是部分实行全部责任原则。

　　1.本案中，甲、乙共谋伤害丙，并且共同对丙实施了伤害行为，甲、乙成立故意伤害罪的共犯。按照部分实行全部责任，无论重伤结果是甲还是乙导致，也无论能否查清是谁导致的，甲、乙两人都要对对共同犯罪行为导致的结果承担刑事责任，所以甲、乙成...

　　司法考试的备考过程中充满着枯燥乏味的法律知识，每一位考生都承受着沉重的压力,出国留学网司法考试栏目为大家分享“2017年司法考试卷二刑法考点：共同犯罪的构成要件”，希望能对广大考生有所帮助。想了解更多关于司法考试的讯息，请继续关注我们网站的更新。

　　2017年司法考试卷二刑法考点：共同犯罪的构成要件

　　共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪的成立必须符合以下条件：

　　(一)主体：必须是两人以上。

　　1.这里两人以上，既可以是两个以上的自然人，也可以是两个以上的单位，还可以是两个以上单位和自然人的结合。

　　2.如果是两个以上的自然人犯罪，我国传统观点认为，在自然人犯罪的情况下，要成立共同犯罪，必须至少有两人达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力;反之，如果虽然是两个以上的人共同实施犯罪，但其中，只有一个人达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力，那么没有达到刑事责任年龄、不具备刑事责任能力的人是达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力的人犯罪的工具，属间接正犯，不成立共同犯罪。

　　但司法考试已经改变传统观点，认为没有达到刑事责任年龄的人与达到刑事责任年龄的人可以成立共同犯罪，只是没有达到刑事责任年龄的人因为存在阻却责任的事由，因而不需要追究刑事责任，但达到了刑事责任年龄的人应当按照共同犯罪处理。

　　【例】甲(15周岁)求乙(16周岁)为其抢夺作接应，乙同意。某夜，甲抢夺被害人的手提包(内有1万元现金)，将包扔给乙，然后吸引被害人跑开。乙害怕坐牢，将包扔在草丛中，独自离去。关于本案，下列哪一选项是错误的?(D)

　　A.甲不满16周岁，不构成抢夺罪

　　B.甲与乙构成抢夺罪的共犯

　　C.乙不构成抢夺罪的间接正犯

　　D.乙成立抢夺罪的中止犯

　　(二)客观方面：必须有共同的行为。

　　这里共同的行为，既包括共同的实行行为，还包括帮助行为、教唆行为、组织行为，甚至是共谋的行为。

　　【例】下列哪些情形成立共同犯罪?(ABCD)

　　A.甲与赵某共谋共同杀苏某，但赵某因病没有前往犯罪地点，由甲一人杀死苏某

　　(三)主观方面：必须有共同的故意。

　　共同的故意包括三项要求：

　　第一，都必须是故意的。两人都是过失不成立共犯;一人故意、一人过失也不成立共犯

　　第二，故意的内容必须相同。两个以上的人犯罪故意的内容完全不同，譬如，一人是杀人的故意，一人是盗窃的故意，不成立共犯。

　　第三，必须存在意思联络。故意的内容虽然相同，但没有意思联络的，也不成立共犯。

　　【例】看守所值班武警甲擅离职守，在押的犯罪嫌疑人乙趁机逃走，但刚跑到监狱外的树林即被抓回。关于本案，下列哪一选项是正确的?(A)

　　A.甲主观上是过失，乙是故意

　　B.甲、乙是事前无通谋的共犯

　　C.甲构成私放在押人员罪

　　D.乙不构成脱逃罪

　　那么，成立共同犯罪，是否要求各共同犯罪人故意的内容完全相同...

　　司法考试的备考过程中充满着枯燥乏味的法律知识，每一位考生都承受着沉重的压力,出国留学网司法考试栏目为大家分享“2017司法考试卷二行政法考点：概括性受案标准”，希望能对广大考生有所帮助。想了解更多关于司法考试的讯息，请继续关注我们网站的更新。

　　2017司法考试卷二行政法考点：概括性受案标准

　　行政复议的受案范围分为直接审查和附带审查两方面：

　　1.直接审查

　　行政复议直接审查的对象是具体行政行为，这一点与同行政诉讼相同。第8条所列行政处分、民事调解等行为均不属于具体行政行为，故不得对其申请行政复议。

　　2.附带审查

　　审查范围：可以附带审查的事项限于某些抽象行政行为，包括国务院部门规定、乡级以上政府规定、县级以上政府工作部门的规定，即规章以下的行政规范性文件。

　　申请方式与时间：附带审查依附于直接审查，即申请人不得就抽象行政行为直接向复议机关申请复议，只能在对具体行政行为申请复议时，一并对作为该具体行政行为依据的抽象行政行为提出审查申请。《复议条例》第26条对“一并提出附带审查申请”规定了一种特例，即：如果申请人提出复议申请时，尚不知道该具体行政行为所依据的规定，可以在行政复议决定作出之前提出对该规定的审查申请。

　　要注意与行政诉讼受案范围的区别：

　　(1)行政诉讼不受理针对抽象行政行为诉讼请求;

　　(2)行政诉讼只受理当事人认为违法的行政行为，行政复议还可以受理当事人认为不合理的行政行为。

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