2018年国家司法考试三卷《民法》习题(5)

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　　2018年国家司法考试三卷《民法》习题(5)

　　1.某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费，关某拒付。下列哪一选项是正确的?

　　A.关某应按标价付款

　　B.关某应按市价付款

　　C.关某不应付款

　　D.关某应按标价的一半付款

　　答案：A

　　解析：《民通意见》第71条规定，行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。本题中关某误将有偿提供的洋酒当作免费提供的洋酒，属于对行为性质的误解，关某有权予以撤销。撤销的后果是返还，但是因为本题中，关某已经将该洋酒饮用，无法返还原物，所以根据《合同法》第58条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”，关某只能对该洋酒进行折价补偿，因此A项正确，BCD项错误。

　　2.甲被乙打成重伤，支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议：“乙向甲赔偿医药费5万元，甲不得告发乙”。甲获得5万元赔偿后，向公安机关报案，后乙被判刑。下列哪一选项是正确的?

　　A.甲、乙之间的协议有效

　　B.因甲乘人之危，乙有权撤销该协议

　　C.甲、乙之间的协议无效

　　D.乙无权要求甲返还该5万元赔偿费

　　答案：D

　　解析：甲被乙打成重伤，该案件并不属于告诉才处理的刑事案件，甲乙双方就乙的刑事责任不得“私了”，甲乙关于“甲不得告发乙”的约定因违反了法律的强制性规定而归于无效;乙将甲打成重伤，乙的行为在构成犯罪行为的同时，也是一种侵权行为，乙应承担侵权损害赔偿责任，甲乙关于双方之间赔偿问题的约定是民事主体对自己权利的处分，并未违反法 律的强制性规定，也不存在乘人之危的问题，应认定为有效。因此，甲乙之间的协议部分有效(“乙向甲赔偿医疗费5万元”)，部分无效(“甲不得告发乙”)。故D项正确，ABC项错误。

　　3.甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的?

　　A.甲公司应当付款

　　B.甲公司应当付款，乙承担连带责任

　　C.甲公司有权拒绝付款

　　D.甲公司应当承担补充责任

　　答案：A

　　解析：《合同法》第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本题中，虽然乙因故辞职，但是因为乙长期在丙餐厅签约招待客户，使丙餐厅有理由相信乙是有代理权的，形成表见代理，所以甲公司应该付款。

　　4.甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的样品后，才能考虑批量购买。乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。下列哪一选项是正确的?

　　A.甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失

　　B.甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙公司的损失

　　C.甲公司的行为构成侵权行为，应当赔偿乙公司的损失

　　D.甲公司不应赔偿乙公司的任何损失

　　答案：D

　　解析：本题中，因为甲乙两公司没有签订任何有效的合同，所以甲公司的行为不构成违约;另外，甲公司的行为也不构成缔约过失，因此A项错误。《合同法》第42条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商;(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;(三)有其他违背诚实信用原则的行为。本题中，甲公司并不存在违背诚实信用原则的行为，不应承担缔约过失责任，因此B项错误。[法律教育网编辑整理]甲乙双方处于缔约过程中，双方均不能保证一定会签署合同，甲公司终止谈判并非违法行为，乙公司也应当预见存在对方终止谈判的风险，甲的行为不构成侵权。因此C项错误，D项正确。

　　5.王某因多年未育前往某医院就医，经医院介绍A和B两种人工辅助生育技术后，王某选定了A技术并交纳了相应的费用，但医院实际按照B技术进行治疗。后治疗失败，王某要求医院返还全部医疗费用。下列哪一选项是正确的?

　　A.医院应当返还所收取的全部医疗费

　　B.医院应当返还所收取的医疗费，但可以扣除B技术的收费额

　　C.王某无权请求医院返还医疗费或赔偿损失

　　D.王某无权请求医院返还医疗费，但是有权请求医院赔偿损失

　　答案：A

　　解析：王某选定了A技术并交纳了相应的费用，但医院却按照B技术进行治疗，医院的行为属于违约行为。由于医院的违约行为，致使王某花费的医疗费没有任何实际价值，换言之，该医疗费属于王某的损失，医院应予以赔偿，也即应返还所收取的全部医疗费。因此A项正确，BCD项错误。

　　6.乙买甲一套房屋，已经支付1/3价款，双方约定余款待过户手续办理完毕后付清。后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起诉要求甲继续履行合同，转移房屋所有权。下列哪一选项是正确的?

　　A.合同尚未生效，甲应返还所受领的价款并承担缔约过失责任

　　B.合同无效，甲应返还所受领的价款

　　C.合同有效，甲应继续履行合同

　　D.合同有效，法院应当判决解除合同、甲赔偿乙的损失

　　答案：C

　　解析：《物权法》第15条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效;未办理物权登记的，不影响合同效力。”可见房屋买卖合同的成立、有效、生效与是否办理登记无关，因此AB两项错误。《合同法》第110条规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(一)法律上或者事实上不能履行;(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;(三)债权人在合理期限内未要求履行。”因此C项正确。《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。”本题中，甲主张解除合同缺乏法律依据，因此D项错误。

　　7.张某发现自己的工资卡上多出2万元，便将其中1万元借给郭某，约定利息500元;另外1万元投入股市。张某单位查账发现此事，原因在于财务人员工作失误，遂要求张某返还。经查，张某借给郭某的1万元到期未还，投入股市的1万元已获利2000元。下列哪一选项是正确的?

　　A.张某应返还给单位2万元

　　B.张某应返还给单位2.2万元

　　C.张某应返还给单位2.25万元

　　D.张某应返还给单位2万元及其孳息考点：

　　答案：D

　　解析：《民法通则》第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”本题中，由于单位工作人员的失误，张某的工资卡上多出两万元，对张某而言这属于不当得利。《民通意见》第131条规定：“返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。”因此D项正确。

　　8.甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的?

　　A.甲构成违约

　　B.甲应承担缔约过失责任

　　C.甲应承担侵权责任

　　D.甲不应承担民事责任

　　答案：A

　　解析：《合同法》第14条规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：(一)内容具体确定;(二)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。第15条规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。本题中，甲公司发布的广告内容具体明确，符合要约的规定，视为要约;而乙的行为也构成承诺，因此购车合同成立有效。甲公司无货供应，构成违约。

　　9.赵某将一匹易受惊吓的马赠给李某，但未告知此马的习性。李某在用该马拉货的过程中，雷雨大作，马受惊狂奔，将行人王某撞伤。下列哪一选项是正确的?

　　A.应由赵某承担全部责任

　　B.应由李某承担责任

　　C.应由赵某与李某承担连带责任

　　D.应由李某承担主要责任，赵某也应承担一定的责任

　　答案：B

　　解析：《民法通则》第127条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任;由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任;由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”可见动物饲养人承担的是无过错责任，王某受伤应由李某来承担责任。赵某既非动物的饲养人，也非动物的管理人，无须承担责任。因此B项正确，ACD项错误。

　　10.下列哪一种情况下，善意第三人不能依据善意取得制度取得相应物权?

　　A.保留所有权的动产买卖中，尚未付清全部价款的买方将其占有的标的物卖给不知情的第三人

　　B.电脑的承租人将其租赁的电脑向不知情的债权人设定质权

　　C.动产质权人擅自将质物转质于不知情的第三人

　　D.受托代为转交某一物品的人将该物品赠与不知情的第三人

　　答案：D

　　解析：《物权法》第106条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回;除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;(二)以合理的价格转让;(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。A项符合该款规定，构成善意取得;D项不属于“以合理的价格转让”，不构成善意取得，因此本题应选D.《物权法》第106条第3款规定：“当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”可见他物权也可以善意取得，BC两项均为质权的善意取得。