2018年国家司法考试三卷综合试题及答案九

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　　2018年国家司法考试三卷综合试题及答案九

　　1.当保险事故发生后，有关的当事人行为的以下判断，哪个不符合保险法的规定? (B )

　　A 投保人、被保险人或者受益人在提出请求赔偿或者给付保险金时，应当提供其所 能提供的与确认保险事故的性质、原因、损失程度等有关的证明和材料

　　B.受益人可以不用提供证明材料，只凭保险合同的规定就可索赔

　　C 保险人依据保险合同的约定，认为有关的证明或者资料不完整的，应当通知投保人、被保险人或者受益人补充提供有关的证明和资料

　　D 保险人依据自己的调查确认有关的保险事故，投保人、被保险人或者受益人不服保险人的调查结论的，可以提起诉讼

　　2.根据我国现行规定，证券交易所的总经理由谁任免?( B )

　　A 证券业协会

　　B.国务院证券监督管理机构

　　C 证券交易所会员大会

　　D.证券交易所理事会

　　3.以下可担任公司董事资格的有( A )。

　　A.甲，因贪污罪被判处5年有期徒刑，执行期满已逾5年

　　B .乙，为国家公务员

　　C 丙，个人负数额较大的个人债务到期未清偿

　　D.丁，因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年

　　4.下列各项不属于所有票据的绝对必要记载事项的是( D )。

　　A 票据金额

　　B 出票年月日

　　C 无条件支付或无条件委托支付的文字

　　D.票据付款人

　　5 以下关于监事会的职权说法错误的是( A )。

　　A 不能列席董事会会议

　　B.监督公司高层管理人员

　　C.采取纠正措施

　　D.提议召开临时股东大会

　　6.以下关于合伙人的债务清偿与合伙企业的关系说法错误的是( C )。

　　A 合伙人的债权人不得对合伙企业主张抵销权

　　B.合伙人的债权人不得代位行使合伙人的权利

　　C 合伙人的债权人可以代位行使合伙人的权利

　　D.合伙人的债权人可以依法追索合伙人在合伙企业的收益和财产份额

　　7.关于合伙人出资份额转让的说法错误的是( C )。

　　A 合伙出资份额的对外转让，必须经其他合伙人一致同意。

　　B.其他合伙人享有同等条件：下的优先购买权

　　C 内部转让须经合伙人的半数以上同意

　　D.内部转让只须通知其他合伙人即可，无须其同意

　　8.破产财产中不包括( D )。

　　A 宣告破产时破产企业经营管理的全部财产

　　B.破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产

　　C 应当由破产企业行使的其他财产权利

　　D.已作为担保物的财产

　　9.票据的非基本当事人有( A )。

　　A 受让人、背书人、保证人、保证人

　　B.背书人、保证人、保证人

　　C 承兑人、背书人

　　D.受让人、保证人

　　10.在企业破产的债权申报程序中，审查债权的主体是( C )。

　　A.人民法院

　　B 债务人的上级主管部门

　　C 债权人会议

　　D.清算组

　　1.甲公司要运送一批货物给收货人乙公司，甲公司法定代表人丙电话联系并委托某汽车运输公司运输。汽车运输公司安排本公司司机刘某驾驶。运输过程中，因刘某的过失发生交通事故，致货物受损。乙公司因未能及时收到货物而发生损失。现问，乙公司应向谁要求承担损失?

　　A.甲公司

　　B.丙

　　C.刘某

　　D.汽车运输公司

　　答案：A

　　考点：合同的相对性及违约责任。

　　解析：《合同法》第311条规定：“承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。”所以本题中最终的实质责任由承运人汽车运输公司来承担，但《合同法》第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或则按照约定解决。”本案中甲公司要运送一批货物给收货人乙公司，在甲、乙公司之间存在合同关系，甲公司是负有履行交付货物的债务人，债权人为乙公司。虽然甲公司法定代表人丙电话联系并委托某汽车运输公司运输，但由于汽车运输公司司机刘某过失发生交通事故，致货物受损最终导致乙公司因未能及时收到货物而发生损失。这其中甲公司与运输公司之间存在另一个法律关系即运输合同关系，而与乙公司无关，根据合同的相对性原理，乙只和甲之间有合同关系，故乙公司只能向甲公司主张违约责任，而甲公司在承担违约责任之后，则可以根据运输合同向汽车公司主张赔偿。

　　2.甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国《合同法》的规定，下列关于乙丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪一是正确的?

　　A.无效

　　B.有效

　　C.效力待定

　　D.得变更或撤销

　　答案及解析：C 本题考效力待定合同。

　　效力待定民事行为也称效力未定的民事行为，是指其有效或无效处于不确定状态，需要享有形成权的第三人同意(追认)，或拒绝的意思表示来确定其效力的民事行为。《合同法》第132条第1款规定：“出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。”第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”在获得追认或者取得处分权之前，合同效力尚未确定，称为效力待定。本题中，甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙，所以乙是无处分权人而擅自处分了甲的财产。这一行为如果经甲的追认，则乙、丙之间买卖电脑的合同效力为有效。如果甲没有予以追认，合同即为无效。因此，乙、丙买卖电脑的合同效力处于不确定状态，即效力待定状态。

　　3.甲、乙各以20%与80%的份额共有一间房屋，出租给丙。现甲欲将自己的份额转让，请问下列表述中哪一说法是正确的?

　　A.乙有优先购买权，丙没有优先购买权

　　B.丙有优先购买权，乙没有优先购买权

　　C.乙、丙都有优先购买权，两人处于平等地位

　　D.乙、丙都有优先购买权，乙的优先购买权优先于丙的优先购买权

　　答案及解析：D

　　根据《物权法》第101条规定：“按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或则动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的去权利。”

　　《民法通则》第78条规定“财产可以有两个以上的公民、法人共有。共有分为按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份额。对共有财产享有权利，分担义务。共同共有人对共有财产享有权利、承担义务。按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或则转让。但在出售时，其他共有人在同等条件下，有先购买的权利。”所以题目中乙享有优先购买权，《合同法》第230条规定：“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。”据此可知，丙作为承租人享有在同等条件下的优先购买权，但是基于按份共有关系产生的乙的优先购买权实际上是基于财产所有权而产生的，根据“物权优于债权”原则，效力优于基于租赁合同关系产生的丙的优先购买权。本题考查点就是优先购买权。

　　4.某甲向银行取款时，银行工作人员因点钞失误多付给1万元。甲以这1万元作本钱经商，获利5000元，其中2000元为其劳务管理费用成本。1个月后银行发现了多付款的事实，要求甲退回，甲不同意。下列有关该案的哪一表述是正确的?

　　A.甲无需返还，因系银行自身失误所致

　　B.甲应返还银行多付的1万元

　　C.甲应返还银行多付的1万元，同时还应返还1个月的利息

　　D、甲应返还银行多付的1万元，同时还应返还1个月的利息及3000元利润

　　答案及解析：C 本题考不当得利的返还范围。

　　不当得利是指美誉法律或合同上的根据取得利益，而使他人受到损失的事实。在发生不当得利的事实时，在当事人之间产生不当得利之债。 《民法通则》第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”关于返还范围，《民通意见》第131条规定：“返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孽息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。”本题中，银行工作人员因点钞失误多付给某甲1万元，构成不当得利。甲作为债务人应返还的不当得利包括原物1万元和原物1万元所生的1个月的利息。

　　5.高中生钱某于1980年9月2日出生。1998年6月1日在校将同学李某打伤，致其花去医药费2000元。钱某毕业后进入一家炼钢厂工作。1999年2月，李某起诉要求钱某赔偿医药费。该民事责任应由谁承担?

　　A.钱某承担，因钱某诉讼时已满18周岁，且有经济能力

　　B.钱某之父承担，因钱某在侵权行为发生时末满18周岁，没有经济能力

　　C.主要由钱某之父承担，钱某适当赔偿

　　D.主要由钱某承担，钱某之父适当赔偿

　　答案及解析：A 本题考限制行为能力人致损的责任承担。《民通意见》第161条第1款：“侵权行为发生时行为人不满18周岁，在诉讼时已满18周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任;行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。”本题中，钱某虽然实在1998年6月1日在校将同学李某打伤，但到李某起诉要求钱某赔偿医药费时已是1999年2月，此时钱某已经是完全民事行为能力人，且有劳动收入。因此，依法该民事责任应由钱某自己承担。

　　6.甲向首饰店购买钻石戒指2枚，标签标明该钻石为天然钻石，买回后即被人告知实为人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历时一年零六个月，未果。现甲欲以欺诈为由诉请法院撤销该买卖关系，其主张能否得到支持?

　　A.不可以，因已超过行使撤销权的1年期间

　　B.可以，因首饰店主观上存在欺诈故意

　　C.可以，因未过2年诉讼时效

　　D.可以，因双方系因重大误解订立合同

　　答案及解析：A 本题考除斥期间。解答本题首先学要判定该行为的效力瑕疵。《合同法》第54条第2款规定：“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”首饰店将人造钻石标为“天然钻石”，构成欺诈，甲对此享有撤销权。但甲的主张不能获得支持。《合同法》第55条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权;(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”本案适用第1项;又根据《合同法解释》第8条规定：“《合同法》第55条规定的1年、第75条和第104条第2款规定的5年为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。所以A项正确。

　　7.甲乙各牵一头牛于一桥头相遇。甲见状即对乙叫道：“让我先过，我的牛性子暴，牵你的牛躲一躲”。乙说“不怕”，继续牵牛过桥，甲也牵牛上桥。结果二牛在桥上打架，乙的牛跌入桥下摔死。乙的损失应由谁承担?

　　A.甲应负全部赔偿责任

　　B.应由乙自负责任

　　C.双方按各自的过错程度承担责任

　　D.双方均无过错，按公平责任处理

　　答案及解析：C 本题考动物致损的民事责任、混合过错。

　　《民法通则》第127条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担模拟式责任;由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任;由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”动物致损侵权责任的归责原则，因此，其免责或减轻责任事由必须为法律所明确规定，法条所列举的两个事由皆是导致责任完全免除。关键问题是本题中是否属于受害人过错造成损害，对于这种受害人过错造成损害，必须是由于受害人的原因导致动物发起攻击。在本题中，乙并无挑逗甲的动物的及其他类似行为。所以甲应当承担责任。但是由于甲事先告知了乙一些情况，乙明知可能发生损害而没有避免，导致了损害结果的发生，对损害的发生也有一定的过错，，可以减轻侵害人的民事责任。“所以乙也应承担一定的责任。C正确。

　　8.甲将房屋一间作抵押向乙借款2万元。抵押期间，知情人丙向某甲表示愿以3万元购买甲的房屋，甲也想将抵押的房屋出卖。对此，下列哪一表述是正确的?

　　A.甲有权将该房屋出卖;但须事先告知抵押权人乙

　　B.甲可以将该房屋出卖，不必征得抵押权人乙的同意

　　C.甲可以将该房屋卖给丙，但应征得抵押权人乙的同意

　　D.甲无权将该房屋出卖，因为房屋上已设置了抵押权

　　答案及解析：A 本题考已设定抵押标的物的转让条件。《担保法》第49条第1款规定：“抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。”在此题目中，甲享有将房屋出卖的权利，但作为抵押人负有告知抵押权人乙的义务。故A项正确。当选。但是我国《物权法》第191条规定：“抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，嘶哑人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”因此，根据我国《物权法》的规定，抵押人甲要想转让该房屋，必须经抵押权人乙的同意。故C为最合适的选项。

　　9.甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为10万元人民币，借款期限为1年，由丙企业作为借款保证人。合同签订3个月后，甲企业因扩大生产规模急需资金，遂与乙银行协商，将贷款金额增加到15万元，甲和银行通知了丙企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该案中的保证责任应如何承担?

　　A.丙企业不再承担保证责任，因为甲与乙变更合同条款未得到丙的同意

　　B.丙企业对10万元应承担保证责任，增加的5万元不承担保证责任

　　C.丙企业应承担15万元的保证责任，因为丙对于甲和银行的通知未予答复，视为默认

　　D.丙企业不再承担保证责任，因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效

　　答案及解析：B 本题考保证责任与主债务的关系。《担保法解释》第30条第1款规定：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。”本题中，丙企业为甲企业向乙银行协商借款10万元人民币提供担保。后甲企业与乙银行协商将贷款金额增加到15万元，虽然通知了丙企业，但丙企业未予书面的打鼓。由于他人单方意思表示不能对相对人发生拘束力，故将沉默推定为默认必须有法律的明确规定，本案中沉默不能视为默认。因此丙企业对10万元仍应承担保证责任，而对于增加的5万元不承担保证责任。

　　10.甲委托乙为其购买木材，乙为此花去了一定的时间和精力，现甲不想要这批木材，于是电话告诉乙取消委托，乙不同意。下列哪些论述是正确的?

　　A.甲无权单方取消委托，否则应赔偿乙的损失

　　B.甲可以单方取消委托，但必须以书面形式进行

　　C.甲可以单方取消委托，但需承担乙受到的损失

　　D.甲可以单方取消委托，但仍需按合同约定支付乙报酬

　　答案及解析：C 本题考委托合同的取消。《合同法》第410条规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除委托合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”由此规定可见，委托人或者受托人虽然可以随时解除委托合同，但必须负过失赔偿责任。本题中甲电话告诉乙取消委托，但在此情况下，乙已经为此花去了一定的时间和精力，给乙造成了一定的损失。虽然甲又权利单方解除委托合同，但应当赔偿给乙造成的损失。