法律职业资格考试试题

　　《2019年法律职业资格考试主观卷案例分析题(2)》由本网站小编整理而出!希望给您带来帮助，更多相关法律职业资格考试的资讯敬请关注本网站更新!祝您前程似锦!

员工说走就走企业能说扣就扣吗?

　　[案情介绍]

2018年5月，宝山区劳动保障监察大队接到投诉，反映上海某贸易有限公司(以下简称“贸易公司”)存在拖欠王某2018年3月份工资的情况。接到投诉后，宝山大队依法受理并按程序开展了调查。

　　一周后，该公司授权委托人陈经理至宝山大队接受调查询问。监察员仔细检查并收取了相关用工材料，确认公司经营状况均属正常，虽并未发现拖欠其他员工工资的行为，但公司确实存在未按规定支付王某3月份工资的情况。经了解，王某于2018年3月底提出离职，次日不再上班。公司称根据劳动合同约定，员工离职应提前30日以书面形式通知公司。王某仓促离职，工作也未按规定进行交接，给公司造成了一定的损失。因而公司根据劳动合同约定的“员工提前解除劳动合同未提前30日通知的，公司有权扣发员工最后一个月工资作为‘代通知金’……”作为对任性员工的一种惩罚。

　　听罢陈经理的陈述后，监察员当即指出公司有关克扣员工工资的规定实属不当，公司应按法律法规的规定向员工支付工资报酬。经过监察员耐心细致地分析解释与宣传引导，陈经理表示会及时核算并向王某支付离职当月工资，并对劳动合同的该条款进行修改。同时，监察员也对王某进行了宣传教育，告知其应依法行使辞职权，不得任性而为，若因此给公司造成了损失，公司有权通过劳动仲裁等途径要求赔偿。王某虚心接受了监察员的建议，并配合公司办理了离职交接手续。

　　[案件分析]

工资是劳动者维持生计、养家糊口的基本保障，因而按时足额拿到工资报酬，是劳动者的基本权益之一。

　　根据我国劳动保障法律法规的相关规定，工资是指用人单位依据劳动合同的规定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、补贴、加班工资等。用人单位只有在以下几种情况下才可以扣除劳动者工资：代缴应当劳动者个人缴纳的个人所得税;代缴应当由劳动者个人承当的社会保险费和住房公积金;按法院判决的、裁定代扣的抚养费、赡养费;法律、法规规定可以从劳动者工资中扣除的其他费用。因而，劳动者对已经付出的劳动除非特定情形之外，有权要求用人单位支付劳动报酬，并不因违法离职而丧失对劳动报酬的请求权。本案中，贸易公司在劳动合同中与王某约定了违法离职克扣工资的条款，虽属双方合意，但因违反了法律的强制性规定。故贸易公司不能据此克扣王某的3月份工资。

　　当然，对于未按规定办理工作交接就任性离职的员工，用人单位该如何保障自身的合法权益?根据《劳动合同法》的相关规定，劳动者违法解除劳动合同给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。由此可见，用人单位享有对劳动者违法离职造成经济损失的追偿权。同时，《上海市企业工资支付办法》进一步明确了赔偿的标准，即劳动者因本人原因给单位造成经济损失，用人单位依法要其赔偿，并需从工资中扣除赔偿费的，扣除的部分不得超过劳动者当月工资收入的20%，且扣除后的剩余工资不得低于本市规定的最低工资标准。值得注意的是，用人单位要求劳动者承担赔偿责任，需保留好相关证据材料，证明劳动者的违法行为与企业的损失具有因果关系，且相关损失具有合理性、明确性。

　　(宝山区劳动保障监察大队)

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为逃避酒驾查处冲卡逃匿

　　【案情】

　　凌晨1时13分许，被告人章某某酒后驾驶小轿车途经浙江省淳安县明珠路与新安东路交叉路段时，遇交警设卡查缉酒驾。为逃避检查，被告人章某某即迅速掉头加速行驶逃离现场，其间冲撞执勤民警，造成民警右手大拇指甲床出血，构成轻微伤，将协警顶在汽车引擎盖上开出40余米，后被甩到地面滑行了十余米，致协警左膝部前侧皮肤擦伤。被告人章某某在逃离现场时，绕开停车其后等待检查的一辆车，沿淳安县千岛湖镇新安大街超速、逆向行驶，1时14分许至新安大街农业银行准备左转弯进入贸易弄时撞上路口农业银行门口的台阶上，致使车辆受损，车中安全气囊弹出。后，其于当天14时30分向淳安县公安局千岛湖派出所自首。

　　【分歧】

　　被告人为逃避酒驾查处，采取驾车冲卡、超速、逆向行驶的行为如何定性，有两种争议观点：

　　第一种观点认为：应根据重罪吸收轻罪的理论，以危险方法危害公共安全罪对章某某进行定罪处罚更为合适。

　　第二种观点认为：汽车是危险性较大的交通工具，所有违反道路交通法规的驾驶行为都会对公共安全造成威胁，但并不是每辆超速、逆向行驶的车辆都会构成以危险方法危害公共安全罪，本案被告人章某某主观上是为逃避酒驾查处，案发当时系凌晨，车辆稀少，没有行人，也未造成人员伤亡或其他公共设施损坏等严重后果，其行为远未达到与放火、决水等行为相当的程度。但其采取驾车冲卡的暴力方法阻碍公安人员依法执行公务，对其以妨害公务罪定罪处罚才能罪刑相适应。

　　【评析】

　　笔者同意后一种意见。具体理由如下：

　　1.被告人主观上不具有危害公共安全的故意

　　刑法所规定的以危险方法危害公共安全罪，是指故意以危险方法危害公共安全的行为，意即行为人故意实施足以危害公共安全的行为。故意是认识因素与意志因素的统一，相互间不能替代，故而行为人虽认识到自己行为的危害性并不必然得出其希望或放任危害结果发生的结论。就本案而言，被告人在停车掉头的瞬间，执法人员围住车辆时，被告人未驾车向前冲，而是倒车与人员拉开间距后再掉头逃离，还特意绕开停在其后等待通行的轿车，在此期间其车速适当。从被告人的整个行为表现结合案发场景分析判断，可确认被告人主观上单纯系为逃避酒驾查处，不具有危害公共安全的直接故意亦不存在放任自己的行为发生危害公共安全的间接故意。

　　2.客观上未达到危害公共安全的危险程度

　　刑法第一百一十四、一百一十五条所规定的以危险方法危害公共安全罪，是指故意使用放火、决水、爆炸、投放危险物质以外的危险方法危害公共安全，这里的其他危险方法自然是具有与放火、决水、爆炸、投放危险物质相当危险程度的行为，不能泛指任何具有危害公共安全性质的行为。如，醉酒驾驶行为同样具有危险性，但当行为人达到醉酒标准时是以危险驾驶罪追究刑责而非以危险方法危害公共安全罪追责。再如，严重超载超速行为本身即具有危害公共安全的性质，在导致人员死亡时即以交通肇事罪追究责任。故，对于那些与放火、爆炸等危险方法不相当的行为，即使危害公共安全，也不宜认定为以危险方法危害公共安全罪。

　　具体到本案中，不可否认超速、逆向在主干道上...

　　司法考试的备考过程中充满着枯燥乏味的法律知识，每一位考生都承受着沉重的压力,出国留学网司法考试栏目为大家分享：2017法律职业资格考试卷三试题及答案，希望能对广大考生有所帮助。想了解更多关于司法考试的讯息，请继续关注我们网站的更新。

　　2017法律职业资格考试卷三试题及答案

　　1.甲公司与乙银行签订借款合同，约定借款期限自2010年3月25日起至2011年3月24日止。乙银行未向甲公司主张过债权，直至2013年4月15日，乙银行将该笔债权转让给丙公司并通知了甲公司。2013年5月16日，丁公司通过公开竞拍购买并接管了甲公司。下列哪一选项是正确的?(　　)

　　A、因乙银行转让债权通知了甲公司，故甲公司不得对丙公司主张诉讼时效的抗辩

　　B、甲公司债务的诉讼时效从2013年4月15日起中断

　　C、丁公司债务的诉讼时效从2013年5月16日起中断

　　D、丁公司有权向丙公司主张诉讼时效的抗辩

　　【正确答案】 D

　　【答案解析】 选项A错误。《合同法》第八十二条规定，债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。本案中，2013年4月15日，乙银行将该笔债权转让给丙公司并通知了甲公司，甲公司可以向丙公司主张诉讼时效已过的抗辩。

　　选项B、C错误。甲公司与乙银行签订借款合同，约定借款期限自2010年3月25日起至2011年3月24日止。诉讼时效应当从2011年3月25日起算，截止到2013年3月24日止。期间乙银行未向甲公司主张过债权。2013年3月25日以后，乙银行的债权已过诉讼时效，不可能再发生时效中断的效果。

　　选项D正确。《合同法》第八十五条规定，债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。本题中，2013年5月16日，丁公司通过公开竞拍接管了甲公司，属于债权债务的法定转移，此时，丁公司享有甲公司的债权并承担甲公司的债务。因此，债务人丁公司可以向债权人丙公司主张诉讼时效的抗辩。

　　2.关于诉讼时效，下列哪一选项是正确的?(　　)

　　A、甲借乙5万元，向乙出具借条，约定1周之内归还。乙债权的诉讼时效期间从借条出具日起计算

　　B、甲对乙享有10万元货款债权，丙是连带保证人，甲对丙主张权利，会导致10万元货款债权诉讼时效中断

　　C、甲向银行借款100万元，乙提供价值80万元房产作抵押，银行实现对乙的抵押权后，会导致剩余的20万元主债务诉讼时效中断

　　D、甲为乙欠银行的50万元债务提供一般保证。甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满，放弃先诉抗辩权，承担保证责任后不得向乙追偿

　　【正确答案】 C

　　【答案解析】 选项A错误。《诉讼时效规定》第六条规定，未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算。本题中，甲乙之间约定一周之内归还，可以确定履行期限，因而诉讼时效从履行期限届满日即借款到期日起算，而非自借条出具日起算。

　　选项B错误。《担保法解释》第三十六条第一款规定，一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断;连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼...