2016司法考试卷三民法试题及参考答案

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　　2016司法考试卷三民法试题及参考答案

　　一、单项选择题

　　1.中国学者王某在法国完成一项产品发明。1992年12月3日，王某在我国某学术研讨会上介绍了他的这项发明成果。1993年6月16日，出席过这次研讨会的某研究所工程师张某，将这项成果作为他自己的非职务发明，向中国专利局提出专利申请。1993年5月5日，王某以这项成果在法国提出专利申请。1994年4月28日，王某又以同一成果向中国专利局提出专利申请，同时提出要求优先权的书面声明，并提交了有关文件。关于本案的以下意见中，哪一个是正确的?( )

　　A.张某申请在先，按照先申请原则，享有专利申请权

　　B.王某享有国外优先权，故专利申请应属王某，其申请日为1993年5月5日

　　C.王某是中国人，不应享有国外优先权，但张某不是真正的发明人，故专利申请权应属王某，其申请日应为1994年4月28日

　　D.王某的发明已丧失新颖性，应驳回其的申请

　　【参考答案】B

　　【参考解析】本题涉及国际优先权问题国际优先权，是指申请人就其发明创造第一次在某国提出申请后，在优先权期限内就相同主题的发明创造向另一国提出申请的，依照有关国家法律的规定享有优先权依照我国《专利法》第29条的规定，对于发明****和实用新型，优先权期限为12个月，对于外观设计的优先权期限为6个月依照《专利法》第30条的规定，申请人要求优先权，应当在向专利行政部门提交专利申请对，提交要求优先权的书面声明该书面声明应当写碉第一次提出专利申请的申请日、申请号和受理该申请的国家申请人在书面声明中未写明在先申请的中请日和受理该申请的国家的，视为未提出优先权申请人要求优先权后，可以撤回优先权申请人要求多项优先权的，可以撤回全部优先权要求，也可以撤回其中一项或者几项优先权申请人要求撤回优先权，应以书面形式提出申请人要求优先权的，应当在缴纳申请费的同时缴纳优先权要求费，未缴纳或者未缴足优先权费的，视为未要求优先权撤回优先权的，已缴纳的优先权要求费不予退还因此，本题正确答案为B

　　2.某公司研制出一种饲料发酵的新方法，欲申请专利。按照《专利法》，该项技术成果可以申请：( )

　　A.产品发明专利

　　B.方法发明专利

　　C.实用新型专利

　　D.外观设计专利

　　【参考答案】B

　　【参考解析】本题涉及发明权的客体问题专利法上的发明是对产品、方法或者其改进所提出的方案，发明可以分为产品发明和方法发明两大类本题涉及的是方法发明问题，故正确选项为B

　　3.王某通过邮局向专利行政管理部门申请专利，其申请书邮戳上记载的寄出日期为5月1日，其说明书邮戳上记载的为5月4日，其摘要邮戳上记载的日期为5月6日，其权利要求书邮戳上记载不清，专利行政管理部门的收件日期为5月8日。王某的专利申请日应如何确定?( )

　　A.5月1日

　　B.5月4日

　　C.5月6日

　　D.5月8日

　　【参考答案】D

　　【参考解析】本题涉及专利的申请日问题一般而言，专利文件专利申请人会一次性送达或邮寄，但是在有些情况下，专利申请人也会分次送达和邮寄，对此，如何确定专利申请日，法律没有明确规定，但专利申请日以专利收到完整专利申请文件的日期，故此推论，应以最后到达的时间为专利申请日因此，本题正确选项为D

　　4.发明、实用新型、外观设计专利权的期限，自下列选项中何者为起算日?( )

　　A.申请日

　　B.公告之日

　　C.优先权日

　　D.授权之日

　　【参考答案】A

　　【参考解析】本题涉及专利权的期限的起算问题依《专利法》的规定，专利权的起算日为申请日因此，本题正确答案为A

　　5.甲乙共有一项专利权，但对专利权如何使用和处分没有约定。下列表述正确的有：( )

　　A.甲未经乙同意有权与他人签订排他许可协议

　　B.甲未经乙同意有权与他人签订独占许可协议

　　C.甲未经乙同意有权与他人签订普通许可协议

　　D.甲未经乙同意有权与他人签订专利权转让协议

　　【参考答案】C

　　【参考解析】依照《专利法》第15条的规定，本题正确答案为C

　　6.甲撰写毕业论文，大量抄袭了乙刊登在《学术译丛》上的一篇译文，甲的行为侵犯了谁的著作权?( )

　　A.乙

　　B.《学术译丛》杂志社

　　C.乙和杂志社

　　D.乙和译文的原作者

　　【参考答案】D

　　【参考解析】甲的剽窃行为首先侵犯了翻译作品的著作权，其次侵犯了原作者的著作权，故D选项正确《学术译丛》杂志社只对该作品的版式设计享有著作权，故ABC选项错误因此，本题正确选项为D

　　7.中学英语教师甲积数十年教学经验，总结出一套提高英语水平的学习方法。学校指派青年教师乙将甲的学习方法总结成书面材料以便推广，乙在跟班听课和向甲请教的基础上，根据自己的构思编写了介绍甲的学习方法的材料。以后，乙应出版社的要求，对该材料作进一步加工，写成《英语学习妙法》一书，署自己一人的名。该书出版后，甲提出异议，认为该书的作者应是自己而不是乙。学校也提出异议，认为乙的出书行为侵犯了学校对总结材料的著作权。该书的著作权应归谁享有?( )

　　A.应归甲享有

　　B.应归乙享有

　　C.应归甲、乙共同享有

　　D.应归学校享有

　　【参考答案】B

　　【参考解析】本题涉及著作权的归属问题依《著作权法》第12条的规定，改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理入享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权同时依据《著作权法》第16条的规定，公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第2款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：(1)主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品;(2)法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品本题中，乙根据听课材料自己进行构思，对甲的教学方法进行整理，形成对整理作品的著作权该著作权不侵害甲的利益，当然，甲与乙事先有约定的除外同时，乙虽然是根据学校的要求整理书面材料，而且是在该材料的基础上整理成书，但该作品虽属职务作品的范畴，其著作权应由作者乙享有因此，本题正确选项为B

　　8.甲经乙许可，将乙的小说改编成电影剧本。丙获得该剧本手稿后，未征得甲和乙的同意，将该电影剧本改编成电视剧剧本并予以发表。现问，应如何看待丙的行为?( )

　　A.侵犯了甲的著作权，未侵犯乙的著作权

　　B.侵犯了乙的著作权，未侵犯甲的著作权

　　C.同时侵犯了甲的著作权和乙的著作权

　　D.不构成侵权

　　【参考答案】C

　　【参考解析】本题涉及著作权侵权问题因未经原著作权人和演绎著作权人同意，丙的行为同时侵犯了甲和乙的权利因此，本题正确选项为C

　　9.某歌厅购买了若干正版卡拉0K光盘后，未经任何人的许可，直接将该光盘用于其经营活动。对该歌厅的行为应如何定性?( )

　　A.合法使用

　　B.合理使用

　　C.法定许可使用

　　D.侵权行为

　　【参考答案】D

　　【参考解析】本题涉及著作权人和表演者曲网络信息传播权问题依据《著作权法》第42条第2款的规定.被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬歌厅播放卡拉0K属于向公众传播录音录像制品，其未经著作权人和表演者同意，并未向其支付报酬，侵犯了著作权人和表演者的网络信息传播权因此，本题正确选项为D

　　10.甲企业为宣传产品，擅自使用电视剧《西游记》中孙猴子的形象做招贴画。为此引起纠纷，下列表述正确的有：( )

　　A.甲企业的行为，为合法的商业行为

　　B.甲企业的行为，侵犯了演员六小龄童的肖像权

　　C.甲企业的行为，侵害了《西游记》剧组的著作权

　　D.甲企业的行为，侵害了孙猴子形象设计者的著作权

　　【参考答案】D

　　【参考解析】本题涉及肖像权和著作权侵权问题所说肖像权，是指再现本人自身形象的权利，六小龄童作为著名演员，其在《西游记》电视剧中扮演的孙猴子不存在再现其本人形象的问题，故六小龄童对孙猴子的形象不享有肖像权这与其他演员所扮演的影视形象不同，如赵本山扮演的刘老根，因其再现的是赵本山的自身形象，故赵本山对所扮演的刘老根形象享有肖像权因此，甲企业的行为不存在侵犯演员六小龄童的肖像权孙猴子的形象是通过他人的智力成果设计出来的，因此该形象存在著作权的问题，至于该著作权归谁享有，本题未作交代，但存在两种可能：一种可能是该形象作品属于委托作品，根据《著作权法》的规定，对于委托作品的著作权没有约定的，其著作权归受托人即创作者享有;另一种可能是该形象作品属于职务作品，依照《著作权法》的规定，职务作品的著作权除地图作品、计算机软件、产品设计图等外，属于作者本人无论哪一种可能，孙猴子形象的著作权均属设计者甲企业未经著作权人同意，擅自使用该形象，构成著作权侵权因此，本题正确选项为D。

　　二、多项选择题

　　1.甲因完成单位乙交付的任务而完成了一项发明。下列哪些说法是正确的?( )

　　A.专利申请权属于甲，专利权属于乙

　　B.乙在获得专利权后许可他人使用，应从收取的使用费用中给予甲以奖励

　　C.乙若转让该项专利，应从转让费中给予甲方以奖励

　　D.乙若转让该项专利，甲在同等条件下有优先转让的权利

　　【参考答案】BCD

　　【参考解析】本题涉及职务发明的权利归属问题依据《专利法》第6条第1款的规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造职务发明创造申请专利的权利属于该单位;申请被批准后，该单位为专利权人依据《合同法》第326条第1款的规定，职务技术成果的使用权、转让权属于法人或者其他组织的，法人或者其、他组织可以就该项职务技术成果订立技术合同法人或者其他组织应当从使用和转让该项职务技术成果所取得的收益中提取一定比例，对完成该项职务技术成果的个人给予奖励或者报酬法人或者其他组织订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利故本题正确选项为BCD

　　2.甲公司新开发了一款摄像机，申请了专利和商标注册，产品销售时附有装帧精美的说明书。乙厂仿制该摄像机，复制产品说明书，并使用十分近似的商标进行销售。乙厂的行为侵犯了甲公司哪些权利?( )

　　A.著作权

　　B.商标权

　　C.专利权

　　D.市场营销权

　　【参考答案】ABC

　　【参考解析】本题涉及知识产权的保护问题乙厂仿制该款摄像机侵犯了甲公司专利权，乙厂用十分近似的商标进行销售，侵犯了甲公司的商标权，产品说明书受著作权法保护，乙厂侵犯了甲公司著作权因此，本题正确选项为A：BC

　　3.某人于1996年5月8日向中国专利局提出发明专利申请，1997年5月6日就相同主题再次向该局提出申请，并声明要求优先权。对此，以下表述中何者为正确的?( )

　　A.该项发明的新颖性判断，以1996年5月8日为时间标准

　　B.如果与1996年5月8日以后和1997年5月6日以前的已有技术相比，该项发明缺乏突出的实质性特点和显著进步，则不能授予专利权

　　C.自1997年5月6日起，在先申请视为撤回

　　D.如果新申请的技术方案与在先申请的技术方案有实质性差别，则新申请应予驳回

　　【参考答案】ACD

　　【参考解析】本题涉及本国优先权问题本国优先权是指，申请人就发明创造或实用新型在中国第一次提出专利申请后的12个月内，就相同主题的发明或实用新型又向专利行政部门提出后一申请时依法享有的权利本国优先权的主体是申请人或者权利继承人本国优先权的客体只能是发明或实用新型专利申请，不包括外观设计专利申请申请本国优先权的，应当向专利行政管理部门提出申请的同时提出要求优先权的声明，写明在先申请的申请日和申请号，未按时提交申请的，视为未要求优先权要求本国优先权的后一申请的申请人，与在先申请文件副本中的申请人应当一致申请人不一致的，应当通知申请人提交申请人转让文件申请人不能提供证明文件的.或者提供的证明文件不符合规定的，视为未要求优先权要求本国优先权的在先申请必须是有效申请，被驳回的、已撤回的、被视为撤回的或者已放弃的申请都不能作为要求优先权的基础申请因此，本题正确选项为ACD

　　4.甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙厂通过化验方法破解了该饮料的配方并将该配方申请了专利。甲厂认为乙厂侵犯了其商业秘密，诉至法院。下列哪些选项是正确的?( )

　　A.乙厂侵犯了甲厂的商业秘密

　　B.饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新颖性

　　C.乙厂可以就该饮料的配方申请专利，但应当给甲厂相应补偿

　　D.甲厂在原有规模范围内继续生产该饮料

　　【参考答案】BD

　　【参考解析】本题涉及商业秘密和专利的问题乙厂通过自行研制的方式获得配方专利，不存在侵害甲厂商业秘密，故A选项错误虽然甲厂使用在先，但甲厂不是公开使用，故不丧失新颖性乙厂虽然获得专利，但甲厂在原范围内仍可继续使用，故本题答案为BD

　　5.王某在其专利权被授权公告后，发现东方公司制造销售的产品与其发明专利相同，于是向法院起诉东方公司侵犯专利权。在诉讼中，东方公司可以抗辩的事由包括：( )

　　A.证明自己享有先用权

　　B.证明自己的产品与王某的专利产品不相同

　　C.请求宣告王某的专利权无效

　　D.指出王某没有实施专利技术的能力

　　【参考答案】ABC

　　【参考解析】本题涉及专利权纠纷中的抗辩事由问题依照《专利法》的规定，专利权被授予后，任何人和单位认为该专利权授予不符合法律规定的，都可以向专利复审委员会申请宣告该专利权无效，故C选项是正确的依照《专利法》的规定，在专利申请日之前已经制造相同产品或者使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内制造使用的，不视为专利侵权，故A选项是正确的证明自己的产品与专利产品不同，当然不构成侵权，故B选项是正确的证明他人没有实施专利技术的能力，不能成为使用他人专利的抗辩事由，故D选项是不正确的因此，本题正确选项为ABC

　　6.陈某为撰写学术论文须引用资料，为避免引发纠纷，陈某就有关问题向赵律师咨询。赵律师的下列意见中哪些是可以采纳的?( )

　　A.既可引用发表的作品，也可引用末发表的作品

　　B.只能限于介绍、评论或为了说明某问题而引用作品

　　C.只要不构成自己作品的主要部分，可将资料全文引用

　　D.应当向原作者支付合理的报酬

　　【参考答案】BC

　　【参考解析】本题考点为著作权限制中的合理使用制度依据《著作权法》第22条的规定，合理使用的对象应当是已经发表的作品合理使用指在法律明文规定的范围内，可以不经著作权人许可，也不向其支付报酬本题选项BC均符合《著作权法》第22条的规定，故应选择BC本题的难点在于，合理使用是否包括未发表的作品依据《著作权法》第22条之规定，合理使用作品应为已经发表的作品，而不是未发表的作品因此，本题正确选项为BC

　　7.某大学中文系英籍留学生马克用汉语创作了一篇小说，发表在《文学新星》杂志上，发表时未作任何声明。以下哪些行为是侵犯马克著作权的行为?( )

　　A.甲未经马克同意将该小说翻译成英文在中国发表

　　B.乙未经马克同意也未向其支付报酬将该小说团译成藏语在中国出版发行

　　C.丙未经马克同意也未向其支付报酬将该小说改变成盲文出版

　　D.丁未经马克同意也未向其支付报酬将该小说收录进某网站供人点击阅读

　　【参考答案】ABD

　　【参考解析】本题综合考查侵权行为、合理使用等知识依《著作权法》第10条的规定，著作http://www.100ksw.com/权人享有发表权、署名权、修改权、保持作品完整权、发行权、复制权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权未经权利人同意，或未支付相应报酬，均为侵权行为甲未经同意进行翻译，丁未经同意进行收录汇编，是典型的侵权行为：但依照《著作权法》第22条的规定，将已经发表的作品改成盲文出版，属于合理使用范围，不属于侵权行为本题的难点是，《著作权法》第22条规定，将汉语言文字作品翻译成少数民族文字作品在国内出版发行的合理使用是否适用外国人的问题按照第22条的规定，该合理使用仅限于将中国公民、法人或者其他组织已经发表的作品，不包括外国人在中国发表的汉语言文字作品，因马克是外国人，不宜适用《著作权法》第22条的该项规定，故本题正确选项为ABD

　　8.王某的短篇小说《活在都市》被程某改编成剧本，由甲剧团以话剧的方式演出，该话剧被乙公司录像并制作成光盘发售。该事例中包含哪些受著作权保护的权利?( )

　　A.乙作为录像制作的权利

　　B.甲作为表演者的权利

　　C.程某作为改编者的权利

　　D.王某的著作权

　　【参考答案】ABCD

　　【参考解析】本题综合了著作权法保护的权利范围，著作权除保护作者的权利外，同时还保护各类传播者的权利，即出版者的权利、表演者的权利、录制者的权利、播放者的权利、改编者的权利等因此，本题正确选项为ABCD

　　9.某县电视台将某市电视台播放的娱乐节目和电视剧收录下来，然后在县电视台播放。此事被某市电视台发现后出面制止，但没有结果。你认为县电视台的做法：( )

　　A.侵犯了某市电视台的播放权

　　B.侵犯了电视剧制作者的著作权

　　C.属于合理使用作品，未侵犯任何人的著作权

　　D.不应由著作权法调整，因为电视节目并非作品

　　【参考答案】AB

　　【参考解析】本题涉及著作权保护问题某市电视台对其播放的娱乐节目和电视剧享有播放权，某县电视台未经同意擅自播放，侵犯了某市电视台的播放权，应无疑问同时，也侵犯了电视剧作者的著作权，因为电视台播放他人已发表的作品可以不经著作权人许可，但应当支付报酬，擅自播放侵犯了电视剧作者的报酬请求权故AB选项正确，CD选项错误因此，本题正确选项为AB

　　10.美国甲公司为宣传产品制作散发了宣传画册。中国乙公司未经许可将上述画册中的一幅照片用作广告背景。甲公司认为乙公司侵犯其著作权，将乙公司告上法庭。对此案有几种意见，哪些是不正确的?( )

　　A.甲公司的作品未在中国境内发表，不受中国法律保护

　　C.乙公司的行为侵犯了甲公司的著作权

　　D.甲公司的照片拍摄的工程、产品，不属于文学艺术作品，著作权法不保护

　　【参考答案】ABD

　　【参考解析】本题涉及著作权保护问题宣传画册属于摄影作品，受著作权法保护本题中，中国乙公司擅自将画册中的照片用作广告背景，侵犯了甲公司的著作权，故ABD选项错误，C选项正确因此，本题正确选项为ABD。

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