2018年法律职业资格考试四卷综合习题答案二

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　　2018年法律职业资格考试四卷综合习题答案二

　　一. 简答题

　　1. 我国刑法对特殊防卫权是如何规定的?

　　2. 防卫过当的概念和特征是什么?

　　3. 紧急避险的成立应具备哪些条件?

　　【参考答案】

　　1.答：所谓特殊防卫权，是指公民在某些特定情况下所实施的正当防卫行为，造成不法侵害人伤亡后果的，不负刑事责任的情形。刑法第20条第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”根据此条规定，实施特殊防卫，首先必须具备正当防卫的成立条件，同时还必须针对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪，而且这些犯罪还必须严重危及到人身安全，否则，造成不法侵害人伤亡后果的，仍然属于防卫过当，依法负刑事责任。

　　2.答：防卫过当，指防卫行为明显超过必要限度，对不法侵害人造成重大损害的行为。其基本特征是：首先，在客观上具有防卫过当的行为，并对不法侵害人造成了重大的损害。其次，在主观上对其过当结果具有罪过。至于罪过的形式，有的认为可以是故意(包括直接故意与间接故意)，也可以是过失;有的认为只能是间接故意和过失;还有的认为只能是过失。我们认为，在防卫过当的场合，行为人对于其过当行为及其结果，主观上不可能出于直接故意，因为正当防卫的目的与犯罪的目的，在一个人头脑中不可能同时并存。但主观上存在间接故意或过失，则是可能的。

　　3.答：紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，在迫不得已的情况下，所采用的损害另一较小的合法权益而保全较大合法权益的行为。

　　紧急避险的成立必须具备下列条件：

　　(1)紧急避险的主观条件，即紧急避险的目的，是为了保护合法权益免遭正在发生的危险的损害。

　　(2)紧急避险的起因条件，即紧急避险必须有需要避免的危险存在。危险的主要来源有四种：一是人的危害行为;二是自然灾害;三是动物的袭击;四是人的生理疾患。

　　(3)紧急避险的时间条件必须是危险正在发生。所谓危险正在发生，是指已经发生的危险将立即造成损害或正在造成损害而尚未结束。

　　(4)紧急避险的对象条件，只能是第三者的合法权益，即通过损害无辜者的合法权益保全公共利益、本人或者他人的合法权益。

　　(5)紧急避险的可行性条件，即紧急避险只能是出于迫不得已。

　　(6)紧急避险的限度条件，是指紧急避险对合法权益所造成的损害不能超过必要限度。所谓必要限度，是指紧急避险行为所引起的损害必须小于所避免的损害。紧急避险还有例外的限制，即为了避免本人遭受的危险，不适用于职务上、业务上有特定责任的人。