2018年司法考试《刑法》章节考点预习：犯罪中止与预备犯的区别

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　　2018年司法考试《刑法》章节考点预习：犯罪中止与预备犯的区别

　　犯罪中止与预备犯、未遂犯的区别

　　是否自动放弃(自动性)能达目的而不欲(犯罪中止)*欲达目的而不能(犯罪未遂)

　　1.“自动性”的把握

　　“自主”放弃，没有遭遇障碍的情况下放弃。常见情形如：出于真诚的悔悟;对被害人的怜悯;受到他人的规劝;害怕受到法律惩罚、神意报应，等等。

　　(1)不以有悔改之心为必要;

　　(2)在没有遭遇障碍时，因惊愕、恐惧、厌恶而放弃的，如对被杀者流血、痛苦的表情感到恐惧;对被****妇女老丑、残疾容貌感到嫌弃厌恶;因被害人是熟人而放弃的，有自动性(“熟人”本身不足以阻止犯罪的继续，所以行为人因为对方是“熟人”而停止的，一般成立中止。但也有例外，如：甲在外地打工期间，于黑夜里实施抢劫，抢劫过程中发现对方是自己的胞兄乙，于是就停止了抢劫行为。甲的行为属于犯罪未遂，因为太熟了，从感情上讲，没法抢)。

　　(3)作案时害怕被发现而停止的，如果被发现犯罪不可能继续进行或被抓获，不是自动;如担心名声受损、日后被发现受处罚，是自动的。

　　(4)在犯罪目标极其特定的情况下，目标出现障碍而停止的，如甲潜入乙宅偷L名画，未找见L名画，未动乙家其他财物而离去;丙受托刺杀C，举枪瞄准后发现不是C，未射击，不是自动的，不能成立中止。

　　(5)只需放弃正实施的特定罪即可，至少在其放弃的那个罪上成立中止。如甲对乙女施暴原本想****，过程中发现提包有巨额现金，便拿了包放过了乙女。成立抢劫罪，但****中止。

　　2.意志以外的原因(外界的阻碍意志·行为·结果的原因)

　　【题例】A.甲正在他人住宅内实施抢劫，忽然听到警车声音，以为是警察来抓自己，便被迫逃离现场(未遂)。

　　B.乙将B打昏后拖入水中，以为B必死无疑，但适逢过路人将B救活(未遂)。

　　【例题·多选题】下列哪种情形不是中止?( )

　　A.H侵入仓库后发现财物过多，打算回去开车来窃取

　　B.G打算窃取现金，但因为有宝石，就只窃取了宝石而没有窃取现金

　　C.F在其放火行为还没有既遂的情况下，喊了一声“救火呀”，然后便逃走。他人将火扑灭

　　D.H为杀乙而向乙的静脉注射大量空气，H反悔后将乙送往医院抢救，但乙仍然死亡

　　[正确答案]ABCD

　　[答案解析]本题考核犯罪中止。犯罪中止是指犯罪分子在实施犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生的行为。这里要求“自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生”，据此可知，ABCD均不符合。

　　选项A中，行为人没有放弃犯罪的意图，不是犯罪中止。

　　选项B中，行为人对于窃取宝石构成犯罪既遂。

　　选项C中，行为人的行为不属于中止，行为人的表现不够真诚。中止行为表现为采取积极有效措施防止犯罪结果发生，有效防止犯罪结果发生的行为，不以行为人单独实施为必要，但行为人必须作出了真挚的努力，其行为对防止犯罪结果发生起到了决定性作用，否则不成立犯罪中止。

　　选项D中，行为人的行为缺乏中止的有效性。

　　3.中止犯的时间条件

　　在犯罪过程中，包括：A.预备过程，B.实行过程;C.实行终了犯罪结果发生之前。

　　分类：A.预备阶段中止;

　　B.实行阶段中止;

　　C.实行终了时：a.积极的中止(须有阻止结果的行动);b.消极的中止(放弃实施侵害行为)。

　　*犯罪既遂或(因意志以外原因)未遂的，不成立中止。但自动放弃可重复加害的行为，可成立中止。

　　【题例1】乙为了杀死刘某，持枪尾随刘某，行至偏僻处时，乙向刘某开了一枪，没有打中;在还可以继续开枪的情况下，乙害怕受刑罚处罚，没有继续开枪。乙的行为是未遂还是中止?法律敎育网

　　【答案】中止。

　　【题例2】甲欲杀乙，埋伏在路旁开枪射击但未打中乙。甲枪内尚有子弹，但担心杀人后被判处死刑，遂停止射击。甲是否成立犯罪中止?

　　【答案】成立。因为甲自动放弃了可重复加害的行为。

　　【例题·多选题】下列哪些选项不构成犯罪中止?( )(2011年)

　　A.甲收买1名儿童打算日后卖出。次日，看到拐卖儿童犯罪分子被判处死刑的新闻，偷偷将儿童送回家

　　B.乙使用暴力绑架被害人后，被害人反复向乙求情，乙释放了被害人

　　C.丙加入某恐怖组织并参与了一次恐怖活动，后经家人规劝退出该组织

　　D.丁为国家工作人员，挪用公款3万元用于孩子学费，4个月后主动归还

　　[正确答案]ABCD

　　[答案解析]本题考核犯罪中止。《刑法》第二十四条第一款规定，在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

　　选项A不成立犯罪中止。根据《刑法》第二百四十条第二款的规定，拐卖妇女、儿童的，只要行为人以出卖为目的，实施了拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的，就成立拐卖妇女、儿童罪的既遂。据此可知，甲以出卖为目的购买儿童的行为，已经成立了拐卖儿童罪的既遂，他事后将儿童送回家的行为属于犯罪后的悔改表现，可以在量刑上有所体现，但不能成立犯罪中止。

　　选项B不成立犯罪中止。绑架罪侵犯的客体是复杂客体，即他人的人身自由权和财产权。乙使用暴力将被害人绑架的行为，已经侵犯了被害人的人身自由权，该绑架行为已经完成，成立犯罪既遂。后经被害人反复求情将其释放的行为属于犯罪后的悔改表现，可以在量刑上有所体现，但不能成立犯罪中止。

　　选项C不成立犯罪中止。组织参加恐怖活动罪是指加入恐怖活动组织，使自己成为该组织成员的行为。丙加入了该恐怖组织，且参与了一次恐怖活动，已经成立参加恐怖组织罪的既遂，其后的退出行为只可以在量刑上有所体现，但不能成立犯罪中止。

　　选项D不成立犯罪中止。挪用公款罪的既遂标准之一，即为挪用公款数额较大，超过三个月未还。丁的行为已经构成了挪用公款罪的既遂，不可能再成立犯罪中止。

　　4.中止的客观性(中止行为表现)

　　在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

　　(1)在尚未实行终了造成危险时，(消极)放弃犯罪即可，如预备、刚着手时。(消极中止)

　　(2)在已经实行终了造成危险时，(积极)阻止危害结果发生，(积极中止)。

　　【例题·多选题】甲为杀乙而向乙开了一枪，仅造成乙手臂轻微擦伤，即离去。下列正确的说法是( )。

　　A.乙装死，甲以为大功告成而离去，实行终了的未遂，不是中止

　　B.甲见乙臂膀流血，面目惊恐，没有开第二枪，知道乙只受轻微伤无大碍便自行离去。中止

　　C.甲见乙倒地且能闻其呻吟哭泣声，知乙中弹但不知伤势如何，见地处山林四下无人，径自离去。乙见甲远去，赶快逃生。未遂

　　D.甲急送乙到医院，医生给乙简单包扎一下完事。其实，即使甲不送乙去医院乙也不可能死亡。中止