CPA经济法考试

　　2016CPA考试《经济法》精选考点：善意取得制度

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　　本考点能力等级：

　　能力等级 3—— 综合运用能力

　　考生应当在理解基本理论、基本原理和相关概念的基础上，在比较复杂的职业环境上，坚守职业价值观、遵循职业道德、坚持职业态度，综合运用相关专业学科知识和职业技能解决实务问题。

　　本知识点属于《经济法》科目第三章物权法第五单元无权处分与善意取得制度的内容。

　　综合题易考点：善意取得制度

　　1.善意取得的构成要件

　　(1)依“法律行为”转让所有权

　　善意取得只能在交易中发生，该交易所借助的手段是法律行为(如买卖合同)。其他非因法律行为而发生的物权变动，无论是基于事实行为、公法行为还是直接基于法律规定而变动，均不存在善意取得的问题。

　　(2)转让人“无处分权”

　　如果转让人对于所转让的标的物享有处分权，则适用正常的物权变动规则。善意取得制度旨在解决无权处分行为的有效性问题，因此必须以转让人无处分权为前提。

　　(3)受让人为“善意”第三人

　　是否善意的判断时点以“受让时”为准，如果受让人事后得知转让人无处分权，不影响受让人的善意取得。

　　(4)以“合理”的价格转让

　　受让人不仅需要支付对价，而且所支付的对价在市场交易中属于合理的范围。因此，受让人无偿或者以明显不合理的价格取得财产时，不适用善意取得制度。

　　【解释】只要合同金额是一个合理的价格即可，不要求“已经付款”。

　　(5)动产的善意取得以“交付”为要件，不动产则以“登记”为要件

　　如果双方当事人仅仅达成合意，但动产尚未交付或者不动产尚未办理产权过户登记，则当事人之间只有债的法律关系，而没有形成物权法律关系，不能发生善意取得的效果。

　　(6)转让人基于真权利人的意思“合法占有”标的物

　　基于真权利人的意思而合法占有之物，称为委托物(如承租人基于和出租人之间的租赁合同合法占有租赁物)。相反，非基于真权利人的意思而占有之物称为脱手物(如遗失物、盗窃物)。因此，善意取得制度适用于委托物，不适用于遗失物、盗窃物。

　　【解释】转让人取得对委托物的占有毕竟是基于真权利人的真实意思，正是真权利人的这一行为，为事后的无权处分提供了机会，在此意义上说，真权利人毕竟“参与”(而非促成)了无权处分局面的形成，与完全无辜的善意受让人相比，自然是后者更值得保护。而脱手物则并非如此，因为物的遗失乃至被盗并非基于真权利人的本意，此时，真权利人与善意第三人均处于无辜地位，如允许适用善意取得制度，可能在客观上为销赃行为提供合法支持。

　　2.善意取得的法律效果

　　(1)所有权发生转移(直接法律效果)

　　善意受让人取得标的物的所有权，相应地，真权利人的所有权随之失去。

　　(2)赔偿请求权(间接法律效果)

　　真权利人有权向无权处分之转让人请求损害赔偿。

　　3.善意取得的适用范围

　　(1)动产、不动产均可适用善意取得制度。

　　2016CPA考试《经济法》考点讲义：公司的经营管理

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　　知识点：公司的经营管理

　　对外投资

　　1.对外投资的规模

　　公司章程对投资总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

　　2.对外投资的决议方式(2选1)

　　公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东(大)会决议。

　　对外担保

　　1.对外担保的规模

　　公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

　　2.对外担保的决议

　　(1)2选1

　　公司为“他人”(非股东、非实际控制人)提供担保的，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东(大)会决议。

　　(2)1选1

　　公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东(大)会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持“表决权”的“过半数”(大于1/2)通过。

　　对外借款

　　1.除非公司章程有特别规定或者经“股东(大)会”的批准同意，公司的董事、经理不得擅自将公司资金借贷给他人。

　　2.股份有限公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。

　　公积金

　　1.盈余公积金

　　(1)法定公积金：10%/50%/25%

　　法定公积金按照税后利润的10%提取，当法定公积金累计额为注册资本的50%以上时可以不再提取。用法定公积金转增资本时，转增后留存的法定公积金不得少于“转增前”注册资本的25%。

　　(2)任意公积金：不受10%/25%的限制

　　任意公积金的提取比例没有限制，用任意公积金转增资本时，不受25%的限制。

　　2.资本公积金

　　(1)资本公积金是直接由资本原因形成的公积金，股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。

　　(2)资本公积金不得用于弥补亏损。

　　公司设立阶段的合同责任

　　1.以股东名义签订的合同

　　发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，对相对人而言，合同中载明的主体是发起人，所以原则上应当由发起人承担合同责任。但是，公司成立后，对以发起人名义订立的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

　　2.以公司名义签订的合同

　　发起人以设立中的公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。但是，公司成立后有证据证明发起人是为自己利益而签订该合同，且合同相对人对此是明知的，该合同责任不应当由成立后的公司承担，而应由发起人承担。如果合同相对人不知道发起人是为自己利益而订立合同，即为善意，则仍由公司承担合同责任。

　　2016CPA考试《经济法》重要知识点：公司合并和分立

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　　合并

　　1.吸收合并的类型

　　(1)以现金购买资产的方式

　　吸收公司以现金购买被吸收公司的全部资产(包括全部债权债务)，被吸收公司获得吸收公司支付的现金，被吸收公司解散、清算，被吸收公司的股东通过“清算程序”依据各自的股权获得现金分配。

　　(2)以股权购买资产的方式

　　吸收公司以自身的股权购买被吸收公司的全部资产(包括全部债权债务)，被吸收公司解散、清算，被吸收公司的股东通过“清算程序”分配被吸收公司持有的吸收公司的股权，从而成为吸收公司的股东。

　　(3)以现金购买股权的方式

　　吸收公司以现金购买被吸收公司股东持有的全部股权，吸收公司成为被吸收公司的惟一股东，随后解散被吸收公司;被吸收公司的全部资产(包括债权债务)，由吸收公司承继。

　　(4)以股权购买股权的方式

　　吸收公司以自身股权换取被吸收公司股东持有的被吸收公司的全部股权，被吸收公司股东成为吸收公司的股东，吸收公司成为被吸收公司的惟一股东，随后解散被吸收公司;被吸收公司的全部资产(包括债权债务)，由吸收公司承继。

　　2.法定合并的三大便利

　　法定合并是指两个以上的公司依照法定程序，不需要经过清算程序，直接合并为一个公司的行为。《公司法》规定的法定合并为交易提供了三大便利：

　　(1)被消灭公司的债务转移不需要经过债权人的同意，直接由合并后的公司承继债务。

　　(2)被消灭公司的法人人格在合并完成后可以直接消灭，不需要经过清算程序。

　　(3)合并是公司行为，只要股东(大)会依法通过即可，不需要征求每一个股东的意见。

　　3.法定合并程序

　　(1)签订合并协议

　　(2)编制资产负债表及财产清单

　　(3)合并决议

　　(4)通知债权人

　　(5)依法进行登记

　　4.合并各方债权债务的承接

　　(1)公司合并时，合并各方的债权债务，应当由合并后继续存续的公司或者新设立的公司承继。

　　(2)司法解释

　　① 企业进行吸收合并时，公告通知了债权人，企业吸收合并后，债权人就被合并企业原资产管理人(出资人)隐瞒或遗漏的企业债务起诉合并方的，如债权人在公告期内申报过该笔债权，合并方在承担民事责任后，可再行向被合并企业原资产管理人(出资人)追偿，如债权人在公告期内未申报过该笔债权，则合并方不承担民事责任。人民法院可告知债权人另行起诉被合并企业原资产管理人(出资人)。

　　②企业吸收合并或新设合并后，被合并企业应当办理而未办理工商注销登记，债权人起诉被合并企业的，法院应根据企业合并后的具体情况，告知债权人追加责任主体，并判令责任主体承担民事责任。

　　分立

　　公司分立的程序与公司合并基本一致，对于股东(大)会通过的合并、分立决议，表决时投反对票的股东有权请求公司按照合理的价格收购其...

　　2016CPA考试《经济法》考点：无偿划拨

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　　1.使用期限

　　以无偿划拨方式取得的建设用地使用权，除法律、行政法规另有规定外，没有使用期限的限制。

　　2.无偿划拨+转让

　　以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权“出让”手续，并依照国家有关规定缴纳“土地使用权出让金”。

　　3.无偿划拨+抵押

　　当事人以无偿划拨的国有土地使用权设定抵押时，对于拍卖所得，在依法缴纳土地出让金后，抵押权人才享有优先受偿权。

　　4.无偿划拨+出资

　　出资人以“无偿划拨”的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权人主张认定该出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续;逾期未办理的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。

　　2016CPA考试《经济法》考点：解散诉讼

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　　1.人民法院应当受理的情形

　　单独或者合并持有公司全部股东表决权10%以上的股东，有下列事由之一，公司继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决，提起解散公司诉讼，人民法院应当受理：

　　(1)公司持续2年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的;

　　(2)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续2年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的;

　　(3)公司董事长期冲突，并且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的;

　　(4)经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。

　　2.人民法院不予受理的情形

　　股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。

　　《经济法》考试几个高频考点

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　　知识点：诉讼时效的种类与起算

　　1.诉讼时效的种类

　　(1)普通诉讼时效。向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年，法律另有规定的除外。

　　(2)短期诉讼时效。下列请求权的诉讼时效为1年：身体受到伤害要求赔偿的、出售质量不合格的商品未声明的、延付或拒付租金的、寄存财物被丢失或损毁的。

　　(3)长期诉讼时效。涉外货物买卖合同及技术进出口合同争议提起诉讼或者仲裁的期限为4年。

　　(4)最长诉讼时效。权利侵害超过20年的，人民法院不予保护。

　　2.诉讼时效期间的起算

　　(1)附条件的或者附期限的债的请求权，从条件成就或期限届满之日起算。

　　(2)定有履行期限的债的请求权，从清偿期届满之日起算。当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。

　　(3)未定有履行期限或者履行期限不明确的债的请求权，依法可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算;不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。

　　(4)因侵权行为而发生的赔偿请求权，从受害人知道或者应当知道其权利被侵害或者损害时起算。人身伤害损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算;伤害当时未发现，后经检查确诊的，从伤势确诊之日起算。

　　【解释】对于这类因侵权行为而发生的赔偿请求权，计算诉讼时效的起算点时，必须要求请求权人知道“侵害事实”和“加害人”。

　　(5)请求他人不作为的债权的请求权，应当自义务人违反不作为义务时起算。

　　(6)国家赔偿的诉讼时效的起算，自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起算。

　　(7)可撤销合同受除斥期间的限制，故一方当事人就撤销合同之诉主张诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持。但合同被撤销后，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同被撤销之日起计算。

　　【解释】注意除斥期间与诉讼时效的区别。除斥期间为不变期间，不因任何事由而中止、中断或者延长;诉讼时效为可变期间，适用中止、中断或延长的规定。

　　知识点：合同成立的时间

　　在一般情况下，承诺生效时合同成立。当事人约定采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

　　(1)法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。

　　(2)采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。

　　【解释】上面2点体现实际履行与合同成立的关系(实质重于形式)。

　　2.免责条款无效：造成对方人身伤害的...