司法考试卷三模拟题

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　　2018年司法考试三卷《商法》试题及答案(1)

　　1.关于股东的表述，下列哪一选项是正确的?( )

　　A.股东应当具有完全民事行为能力

　　B.股东资格可以作为遗产继承

　　C.非法人组织不能成为公司的股东

　　D.外国自然人不能成为我国公司的股东

　　答案：B

　　解析：本题考核股东的概念。

　　法律对股东并无行为能力的要求，所以理论上股东可以是限制行为能力人或无行为能力人。当限制行为能力人或无行为能力人作为股东时，由其法定代理人代理其行使股东权利。因此，A项错误。

　　《公司法》第76条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格;但是，公司章程另有规定的除外。因此，B项正确。

　　股东可以是自然人，可以是法人，可以是非法人组织，还可以是国家，当国家作为股东时需明确代表国家行使股东权的具体组织，例如国有资产监督管理机构。因此，法律没有对股东的形式和国籍进行限制，CD项错误。

　　2.甲、乙、丙为某有限责任公司股东。现甲欲对外转让其股份，下列哪一判断是正确的?( )

　　A.甲必须就此事书面通知乙、丙并征求其意见

　　B.在任何情况下，乙、丙均享有优先购买权

　　C.在符合对外转让条件的情况下，受让人应当将股权转让款支付给公司

　　D.未经工商变更登记，受让人不能取得公司股东资格

　　答案：A

　　解析：本题考核有限责任公司的股权转让问题。

　　《公司法》第72条第2款规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自 接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的，视为同意转让。因 此，A项说法正确。

　　根据《公司法》第72条第3款规定，经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张 行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。据此可知，乙丙在同等条件下享有优先购买权，而非在任 何情况下都享有优先购买权。因此，B项错误。

　　有限责任公司的股东对外转让股权的主体是股东，而非是公司，受让人应该将股权转让款支付给出让的股东，而非公司。因此，C项错误。

　　《公司法》第74条规定，依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和 股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。据此可知，取得公司股东资格并不是以工商变更登记为生效要件。因此，D项 说法错误。

　　3.甲是某有限合伙企业的有限合伙人，持有该企业15%的份额。在合伙协议无特别约定的情况下，甲在合伙期间未经其他合伙人同意实施了下列行为，其中哪一项违反《合伙企业法》规定?( )

　　A.将自购的机器设备出租给合伙企业使用

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　　2018年司法考试三卷民事诉讼法试题及答案(2)

　　1.乙租住甲的房屋，甲起诉乙支付拖欠的房租。在诉讼中，甲放弃乙支付房租的请求，但要求法院判令解除与乙的房屋租赁合同。下列关于本案的哪种说法是正确的?

　　A.甲的主张是诉讼标的的变更

　　B.甲的主张是诉讼请求的变更

　　C.甲的主张是诉的理由的变更

　　D.甲的主张是原因事实的变更

　　答案：B

　　解析：诉由诉讼主体、诉讼标的、诉讼理由构成。诉讼标的指双方当事人发生争议而请求法院做出裁判的民事法律关系，诉的理由指当事人向人民法院请求裁判保护和进行诉讼的根据。诉讼请求指当事人向法院提出的具体请求。本题中，甲、乙因租赁合同发生争议，甲放弃要求乙支付房租的请求，要求法院判令解除与乙的房屋租赁合同。在这个过程中，诉讼标的一直是租赁合同纠纷，诉讼理由、原因、事实一直是乙拖欠房租，故诉讼标的、诉的理由和原因事实都没有变更，而仅变更了诉讼请求，因此选B是正确的。

　　2.甲起诉乙请求离婚，一审判决不准离婚，甲不服提起上诉。二审法院审理后认为应当判决离婚。本案诉讼程序应当如何进行?

　　A.对离婚、子女抚养和财产问题一并进行调解，调解不成的，发回重审

　　B.直接改判离婚，并对子女抚养和财产问题进行调解，调解不成的，将子女抚养和财产问题发回重审

　　C.直接改判离婚，并对子女抚养和财产问题进行调解，调解不成的，子女抚养和财产问题另案处理

　　D.直接改判离婚，子女抚养和财产问题一并判决

　　答案：A

　　解析：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第185条规定，一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审。所以本题选A是正确的。

　　3.甲公司董事会作出一项决议，部分股东认为该决议违反公司章程，欲通过诉讼请求法院撤销董事会的决议。这些股东应当如何提起诉讼?

　　A.以股东会名义起诉公司

　　B.以公司名义起诉董事会

　　C.以股东名义起诉董事会

　　D.以股东名义起诉公司

　　答案：D

　　解析：根据《公司法》第22条第2款规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。因此股东可以以自己的名义起诉要求撤销董事会决议。董事会是公司的执行机关，不具有诉讼主体资格，因此股东起诉时应该以公司为被告。因此本题选D是正确的。

　　4.张某起诉周某人身损害赔偿一案，被告答辩提出原告的请求超过诉讼时效，法院应当如何处理?

　　A.裁定不予受理

　　B.裁定驳回起诉

　　C.受理后通过审理判决驳回诉讼请求

　　D.受理后通过审理裁定驳回起诉

　　答案：C

　　解析：《最高人民法院关...

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　　2018年司法考试三卷民事诉讼法试题及答案(1)

　　1.齐某起诉宋某要求返还借款八万元，法院适用普通程序审理并向双方当事人送达出庭传票，因被告宋某不在家，宋某的妻子代其签收了传票。开庭时，被告宋某未到庭。经查，宋某已离家出走，下落不明。关于法院对本案的处理，下列哪一选项是正确的?(　)

　　A.法院对本案可以进行缺席判决

　　B.法院应当对被告宋某重新适用公告方式送达传票

　　C.法院应当通知宋某的妻子以诉讼代理人的身份参加诉讼

　　D.法院应当裁定中止诉讼

　　答案：A

　　解析：本题考核送达方式、缺席判决与中止诉讼的相关知识点。

　　《民事诉讼法》第78条规定，送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收;受送达人是法人或者其他组织的，应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收;受送达人有诉讼代理人的，可以送交其代理人签收;受送达人已向人民法院指定代收人的，送交代收人签收。

　　受送达人的同住成年家属，法人或者其他组织的负责收件的人，诉讼代理人或者代收人在送达回证上签收的日期为送达日期。

　　根据上述规定可知，受送达人不在家时，他的成年家属可以代收。本题中，诉讼文书开始送达的时候，并没有说此时被告下落不明，只是不在家，他的妻子代其签收了传票，其妻子在送达回证上签收的日期为送达日期。

　　另外，《民事诉讼法》第130条规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。

　　根据上述规定可知，法院对本案可以进行缺席判决。因此，A项正确。

　　法院已经对宋某进行了送达，不因审理时下落不明而重新公告送达。因此，B项错误。

　　法院没有通知宋某的妻子以诉讼代理人的身份参加诉讼的义务。因此，C项错误。

　　《民事诉讼法》第136条规定，有下列情形之一的，中止诉讼：

　　(一)一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的;

　　(二)一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的;

　　(三)作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的;

　　(四)一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的;

　　(五)本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的;

　　(六)其他应当中止诉讼的情形。

　　中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼。

　　根据《民诉法》第136条规定的情况看，本案不属于中止诉讼的情况，因此，D项错误。

　　2.甲起诉与乙离婚，一审法院判决不予准许。甲不服一审判决提起上诉，在甲将上诉状递交原审法院后第三天，乙遇车祸死亡。此时，原审法院尚未将上诉状转交给二审法院。关于本案的处理，下列哪一选项是正确的?(　)

　　A.终结诉讼

　　B.驳回上诉

　　C.不予受理上诉

　　D.中止诉讼

　　答案：D

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　　2018年司法考试三卷模拟试题及答案：民事诉讼法

　　1. 田某和陈某合伙经营一打印社，由甲公司负责供应耗材。田某发现甲公司送的一批货质量存在问题，经协商无果，田某向法院提起诉讼，要求甲公司接受退货并承担违约责任。案件受理后，陈某得知此事，也向该法院提起诉讼，要求甲公司赔偿损失。关于本案，下列哪一选项是正确的?

　　A.本案属于诉的客体合并，法院应当合并审理

　　B.法院应当受理陈某提起之诉，并作为另案处理

　　C.法院应当裁定驳回田某提起之诉，告知田某与陈某共同提起诉讼

　　D.法院应当裁定不予受理陈某提起之诉，但应追加陈某为共同原告

　　答案：D

　　解析：《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第47条规定，个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。第57条规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百一十九条的规定，通知其参加;当事人也可以向人民法院申请追加。本题中，田某和陈某合伙经营打印社，属于合伙关系，二人应该作为共同诉讼人参加诉讼，且该共同诉讼是必要共同诉讼，故法院应当追加陈某为共同原告，故本题的正确答案为D.

　　2.甲对乙提起的返还借款的诉讼，就乙向甲借款事实的证明，根据民事诉讼理论，下列哪一选项属于直接证据?

　　A.甲向法院提交的乙向其借款时出具的借据的复印件

　　B.甲向法院提交的其向乙的银行卡转款的银行凭条

　　C.甲的朋友丙向法院提供的曾听甲说乙要向甲借钱的证词

　　D.甲的同事丁向法院提供的曾见到甲交给过乙钱的证词

　　答案：A

　　解析：直接证据是指能够单独、直接证明案件主要事实的证据。A项中“借据的复印件”，虽然其证明力比原件的证明力小一些，但是其能单独、直接证明借款事实，因此属于直接证据。B项中的“银行卡转款凭条”、C项中的“曾经听说的证人证言”、D项中的“曾见到甲交给过乙钱的证词”都不足以证明乙向甲借钱的事实，因此不是直接证据，而属于间接证据，故本题的正确答案是A.

　　3. 甲有两个儿子乙和丙，甲死之后遗有房屋6间。乙乘丙外出之机，将房屋全部卖给丁，后因支付价款发生纠纷，乙将丁诉至法院。在诉讼过程中，丙知道了这一情况，要求参加诉讼。丙在诉讼中的地位是什么?

　　A.必要的共同原告

　　B.普通的共同原告

　　C.有独立请求权的第三人

　　D.无独立请求权的第三人

　　答案：C

　　解析：有独立请求权的第三人是指对原告和被告争议的诉讼标的有独立的请求权，而参加诉讼的人。其应该符合如下条件：第一，对本诉中的原告和被告争议的诉讼标的，主张独立的请求权;第二，所参加的诉讼正在进行中;第三，以起诉的方式参加。本题中，乙和丙同为所继承房屋的共同共有人，乙擅自处分共有房屋，侵犯了丙对房屋的所有权，所以丙在乙、丁的房屋买卖纠纷的诉讼中享有独立的请求权，故丙属于有独立请求权的第三人。本题正确答案是C.

　　4. 甲公司因遗失一张汇票向A县法院...

　　为方便广大考生学习，出国留学网司法考试栏目提供“2017年司法考试《卷三》民法模拟题及答案”希望可以帮助到五湖四海的考生，了解更多讯息，敬请关注，我们将第一时间公布最新讯息!

　　2017年司法考试《卷三》民法模拟题及答案

　　一、选择题

　　1.甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意3天后签订正式的买卖合同，并先交1000元给乙，乙出具的收条上写明为“收到甲订金1000元。”3天后，甲了解到乙故意隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝签订合同。下列哪一个说法是正确的?

　　A 甲有权要求乙返还2000元并赔偿在买车过程中受到的损失

　　B 甲有权要求乙返还1000元并赔偿在买车过程中受到的损失

　　C 甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到的损失

　　D 甲有权要求乙承担违约责任

　　【答案】：B

　　【解析】：

　　乙的行为符合《合同法》第42条所规定的“故意隐瞒与订立合同有关的重要事实”的缔约过失行为，合同未成立，乙应该承担缔约过失责任，故要赔偿对方甲在买车过程中受到的损失;至于所收订金，以主合同成立有效为前提，主合同未成立，当然要退还;但订金并非定金，无双倍返还的道理。参见《担保法解释》第118条规定：当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。

　　2.张某于1月租住何某1套房屋，租期1年。半年后何某出国。租期届满，何某并未作任何表示。次年3月何某归来，要求张某立即搬出。下列选项哪个是正确的?

　　A 双方没有续订合同，租赁关系消灭

　　B 次年1至3月，双方存在无偿合同关系

　　C 次年1月起，原合同应视为续订一年

　　D 次年1月起，该合同转变为不定租租赁

　　【答案】：D

　　【解析】：

　　本题的考查点为不定期租赁合同。

　　《合同法》第236条规定：租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。本题中租赁期间届满，承租人张某继续租赁房屋，出租人何某没有任何表示，所以该租赁合同变为不定期租赁合同，应当选择D项。

　　请考生注意不定期租赁的情形主要有三种：

　　(1) 当事人在租赁合同中未约定租赁期限。

　　(2) 依据《合同法》第215条的规定，当事人在租赁合同中将租赁期限约定为6个月以上，但未采取书面形式，双方当事人又就租赁期限产生争议的，租赁合同视为不定期租赁合同。

　　(3) 《合同法》第236条规定：租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。

　　3.某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表两千只，每只售价2万元。其广告宣传主要内容为：(1) 纪念表为金表;(2) 纪念表镶有进口钻石。后经证实，该纪念表为镀金表;进口钻石为进口人造钻石，每粒价格为1元。手表成本约1000元。为此，购买者与该手表厂发生纠纷。该纠纷应如何处理?

　　A 按无效合同处理，理由为欺诈