成人高考专升本民法

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　　民事权利的保护方法

　　民事权利的保护方法，是指保障民事权利不受侵害或者恢复被侵害的民事权利所采取的救济措施。民事权利的保护方法主要有公力救济和私力救济两种。

　　1.公力救济

　　公力救济，又称为民事权利的国家保护，是指在民事权利受到侵害时，由国家机关通过法定程序予以保护。在公力救济中，通常是由受害人向司法机关提起诉讼，请求司法机关保护其民事权利。

　　2.私力救济

　　私力救济，又称为自力救济，是指在民事权利受到侵害时，权利人自己采取一定的合法措施保护其权利。

　　民事权利受到侵害时，主要依赖于国家的公力救济。但在紧急情况下，若固守公力救济，可能缓不济急，加重损害的程度，所以法律又规定在特殊情况下允许私力救济。私力救济的方式包括自卫行为和自助行为。

　　(1)自卫行为

　　所谓自卫行为，是指当民事权利受到侵害或者有受到侵害的现实危险时，权利人采取必要的措施，以防止损害的发生或者扩大。自卫行为有正当防卫和紧急避险两种方式。

　　①正当防卫

　　所谓正当防卫，是指行为人为了保护本人或者他人的民事权或者公共利益，对于现实的不法侵害所采取的防卫行为。民法上的正当防卫行为，与刑法上的正当防卫基本相同，都是为了保护社会公共利益、自身或者他人的合法权益，对于正在进行的非法侵害给予适度的还击，以排除或减轻不法侵害可能造成的损害。正当防卫是一种合法行为。因此，《侵权责任法》第30条规定：“因正当防卫造成损害的，不承担责任。”

　　正当防卫必须具备以下条件：

　　其一，须有不法侵害。侵害事实在先，防卫行为在后。没有侵害事实的，不得进行防卫。

　　其二，须为现实的不法侵害。其特点是已经着手，正在进行，尚未结束。对想象中的侵害、未发生的侵害、事实终了的侵害，都不能实施防卫行为。

　　其三，防卫只能针对侵权人本人实施。对侵权人的防卫反击，应当根据制止不法侵害的需要，可以是对人身的，也可以是对财产的。但是，任何防卫行为都不能对第三人实施。

　　其四，防卫须出于正当的目的，即为了保护本人或者他人的民事权或者公共利益。

　　其五，防卫不得超过必要的限度。必要限度是指为了制止不法侵害所必须具有的、足以有效制止侵害行为的强度。《侵权责任法》第30条规定：“正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的责任。”

　　②紧急避险

　　所谓紧急避险，是指行为人为使本人或者他人的民事权或者公共利益免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小利益的行为。由于紧急避险行为以较小的损失挽救了较大的利益，所以不具有法律及道德上的可非难性，避险人不承担民事责任。但从无辜的受害人的角度来看，因他人的行为而使自己承担因紧急避险而带来的不利后果，显然是不公平的。为此，《侵权责任法》第31条规定：“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。”<...

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　　民法的概念

　　“民法”一词有着多种含义，对于民法的概念，应分别从以下两个方面加以理解。

　　1.形式意义上的民法与实质意义上的民法

　　形式意义上的民法是指民法典。民法典是指按照一定的体系结构将各项基本的民事法律制度加以系统编纂从而形成的基本民事法律规范性文件。我国目前尚无民法典，因此并不存在形式意义上的民法。

　　实质意义上的民法是指所有调整民事关系的法律规范的总称，包括民法典和其他民事法律、法规。在我国，虽无民法典，但有作为民事基本法的《民法通则》《合同法》《物权法》《担保法》以及大量的单行民事法律和法规。因此，我国虽不存在形式意义上的民法，但实质意义上的民法是存在的。

　　在民商合一的体例下，实质意义上的民法不限于传统意义的民事法律规范，还包括各种商事特别法、商事法律规范，如《公司法》《合伙企业法》。

　　2.广义的民法与狭义的民法

　　广义的民法等同于实质意义上的民法。在我国，广义的民法是指所有调整民事关系的成文法和不成文法。它是指调整所有的财产关系、人身关系和婚姻家庭关系的法律，包括民法总则、物权法、债与合同法、侵权行为法、知识产权法、婚姻法、继承法以及公司法、证券法、保险法、海商法、票据法、破产法等。狭义的民法仅指调整一定范围的财产关系和人身关系的法律，不包括传统商法内容的法律、法规以及婚姻法等。我国采纳的是广义民法的概念，即凡是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律、法规，都是我国民法的组成部分。

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　　民法的调整对象

　　民法作为一个独立的法律部门，有自己特定的调整对象。《民法通则》第2条规定：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。”据此，民法的调整对象是平等主体之间的财产关系和平等主体之间的人身关系。

　　1.民法调整财产关系

　　财产关系是基于财产而形成的社会关系。民法上的财产是指具有金钱价值(即能用金钱表示或者能用金钱衡量的价值)的权利的总和。物权、债权、知识产权等属于财产。没有形成财产权利但具有金钱价值的利益，也属于财产的范围。例如，商业秘密，新出现的信息财产和网络虚拟财产等都属于具有金钱价值的利益。具有精神、文化或者纪念价值的私人书信、照片、手稿和录音等，有些也可以成为具有金钱价值的财产。

　　虽然民法调整财产关系，但并非所有的财产关系都由民法调整。民法调整的财产关系具有以下特点：

　　(1)主体处于平等地位

　　根据财产关系主体相互地位的不同，财产关系可分为平等主体之间的财产关系和不平等主体之问的财产关系。平等主体之问的财产关系，是指该财产法律关系的参加者各自独立，彼此互不隶属，不具有命令、服从的关系。如某市工商局从当地电脑商城购进一批办公电脑，在行政管理方面，虽然某市工商局与当地电脑商城之间具有隶属、领导的关系，但在形成买卖关系时，彼此间却是平等的。不平等主体之间的财产关系，是指发生在上下级之间，具有命令、服从因素的隶属财产关系，如财政税收关系。基于行政经济管理发生的财产关系，由行政法、经济法调整。

　　(2)当事人意思表示自由

　　民事主体地位的平等性，决定了他们之间发生财产关系必须坚持自愿原则。无论当事人双方的经济实力有多大差别，双方在行政管理关系中处于何种地位，在参加民事法律关系时，都不允许一方将自己的意志强加给对方，国家也不予干预，由当事人自主决定。民法调整的财产关系所反映的平等、自愿的特点，也是民法区别于行政法和经济法的界限。

　　(3)等价有偿

　　民法是规范商品经济的基本法。商品经济的特点即等价交换。在商品经济关系中，当事人通过市场实现自身的经济利益，而在不同的当事人之间存在不同的经济利益。因此，在他们之间发生财产关系时，只有按照互惠互利、等价有偿的原则进行，即获得财产利益应支付相应对价，才能为双方所接受。不等价的交换是违背商品经济客观规律的。当然，民法也调整部分非等价有偿的财产关系，如赠与、借用、无偿保管等关系，但主要调整等价有偿的财产关系。

　　(4)民法调整财产归属关系和财产流转关系

　　根据财产关系的内容，财产关系可分为财产归属关系和财产流转关系。财产归属关系是指财产所有和支配关系。因具有金钱价值的物质资料和智力成果的归属发生的关系，是基本的财产归属关系;财产流转关系是指财产由一方向另一方转移而发生的关系。财产流转的基本内容是商品交换关系，其表现形式有商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等。

　　2.民法调整人身关系

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