缔结条约程序法

　　2016司法考试国际法辅导教材：条约法(电子版)

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　　第六章 条约法

　　第一节 概述

　　一、条约的定义和特征

　　条约，按照1969年《维也纳条约法公约》的定义，是指“国家间所缔结而以国际法为准之国际书面协定，不论其载于一项单独文书或两项以上相互有关之文书内，亦不论其特定名称为何”。1986年《国家与国际组织间以及国际组织间的维也纳条约法公约》，把条约主体和相关规则扩展到了政府间的国际组织。

　　关于条约的规则许多是国际习惯法规则。《维也纳条约法公约》对条约规则的主要内容进行了编纂和发展，成为有关条约规则的基本的成文法律依据。对于公约未予规定的问题，仍继续适用国际习惯法规则。

　　条约具有以下主要的特征：

　　1.条约在国际法主体间缔结。条约必须是国际法主体之间缔结的，即缔约者必须具备国际法主体资格。一方不是国际法主体所签订的协议，或非国际法主体间签订的协议都不是条约。目前，条约主要是国家间缔结的。正在争取独立的民族以及政府间国际组织，在一定的范围内是国际法的主体，它们之间以及它们与国家之间缔结的协议现在也被作为条约。自然人和法人与国家或其他国际法主体之间签订的协议，无论内容或性质多么重要都不是国际条约。同时条约是国际法主体间签订的，条约的缔约主体至少有两个，一个国家的单方面行为不能构成条约，例如一国发表的声明、宣告等不是条约。

　　2.条约具有法律拘束力。条约规定了国际法主体间相互关系中国际法上的权利义务，具有法律拘束力。有些国际法主体间的国际文件，是对它们共同关心的国际问题表示共同的态度或政策，并无意就具体事项规定相互的国际法上的权利义务，或者在制定文件时即表示不认为该文件具有法律拘束力，这样的国际文书不是国际条约，尽管这类文件在国际关系上可能具有重大的政治意义，或具有道义上的力量。

　　3.条约以国际法为准。条约的缔结程序和内容必须符合国际法的规则并且以国际法加以规范。同时条约中所规定的权利义务，应是国际法上的权利义务。

　　4.条约的形式主要是书面的。虽然《维也纳条约法公约》以规范书面条约为出发点，将适用于该公约的条约定义为书面形式。但其并不排除其他形式条约的存在和有效性。实践中，口头条约在历史上和现代都有，并木因其非书面的形式而影响其法律效力。但是，由于口头条约不易证明，容易引起国际争端，因此，现代的绝大多数条约均采用书面的形式。基于这个现实，《维也纳条约法公约》仅对书面条约作出了规范。

　　5.条约的名称在国际法上没有统一的用法。条约名称取决于缔约国的选择。因此，条约一词有广义和狭义两种用法：广义的条约泛指国际法主体间缔结的一切规定它们相互间国际法上权利义务的国际文书。狭义的条约仅指以条约为名称的那种国际协定。条约法中的条约是指广义的条约。常用的条约名称包括：公约、盟约、条约、宪章、专约、协约、议定书、最后文件、宣言...

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2011年国家司法考试《国际法》试题及答案:第六章条约法

　　单项选择题：
　　1、甲乙两国签订了一份关于共同开发海洋资源的条约，该条约在签订时完全符合当时的国际强行法规则，但是在两国缔结条约并开始履行义务3个月后，国际社会缔结了一项新的国际强行法规则，而甲乙两国的条约正好与该规则相抵触，甲乙两国都是《维也纳条约法公约》的缔约国。关于此种情况，正确的判断是
　　A．根据"约定必守"的最高规范，由于甲乙两国的条约缔结于强行法规则之前，条约有效
　　B．条约自始无效
　　C．条约自与新的强行法规则发生抵触时起失效
　　D．失效或继续有效与否由甲乙两国决定
　　正确答案：C

　　2、我国《缔结条约程序法》规定：
　　A．中华人民共和国主席根据全国人民代表大会的决定，批准和废除同外国缔结的条约和重要协定
　　B．全国人民代表大会决定同外国缔结的条约和重要协定的批准和废除
　　C．全国人民代表大会常务委员会决定批准和废除同外国缔结的条约和重要协定
　　D．国务院决定批准和废除同外国缔结的条约和重要协定
　　正确答案：C
　　3、根据《维也纳条约法公约》甲乙两国缔结某双边条约时，约定以甲乙丙三国文字书写文本，其中甲乙两国文字的文本为标准文本，丙国文字的文本为参考文本。当三国文字的文本均发生歧义时，下列关于该条约文本的说法哪个是正确的？
　　A．甲乙两国应当各自受其文字文本的约束
　　B．甲国应当受乙国文字文本的约束，乙国亦应当受甲国文字文本的约束
　　C．甲乙两国应当受丙国文字文本的约束
　　D．该条约无效
　　正确答案：A
　　4、在下列哪种情况下，A国单方废除正在生效的国际条约是非法的？
　　A．为了废除与B国签定的不平等条约
　　B．A国经全民公决分离成为A1国和A2国
　　C．因为与C国签定的条约发生情势变迁，无法继续履行

　　D．因为D国根本违约，A国决定废除与之签定的双边条约
　　正确答案：B
　　5、对于一个条约来说，第三国是指不是这个条约当事国的国家，关于条约对第三国的效力，下列表述哪一项是错误的？
　　A．“条约第三国既无损，也无益”
　　B．如果一个条约有意为第三国创设一项义务，必须经第三国以书面形式明示接受，才能对第三国产生义务
　　C．当一个条约有意为第三国创设一项权利时，原则上无须得到第三国同意
　　D．当一个条约有意为第三国创设一项权利时，如果第三国没有相反的表示，应推定其同意接受这项权利，不必以书面形式明示接受
　　正确答案：C
　　6、甲乙两国缔结某条约时，约定甲乙两国文字的文本同样为作准文本，并以第三种文字的文本作为参考文本。条约生效后，两国发现三个文本的某些用语有分歧：依乙国文字文本进行解释对甲国更加有利，而依据第三种语言文本进行解释，对乙国更有利。根据《维也纳条约法公约》，下列关于该条约的说法哪个是正确的？
　　A．甲乙两国应接受各自语言文本的拘束
　　B．甲国可以仅根据乙国文本进行解释适用，因为该文本对其有利且为作准文本

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　　1. 起诉和受理——选择复议和必经复议

　　2.审理和判决(★★★)(11、12年判断)

　　(1)公开，但涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的除外

　　(2)合议庭

　　(3)回避制度

　　(4)审理依据：法律和行政法规、当地的地方性法规

　　参 照：其他

　　(5)生效时间======一审判决——判决书送达之日起“15日”内不上诉

　　一审裁定——裁定书送达之日起“10日”内不上诉

　　【提示】(1)(2)(3)(4)(5)规定同民事诉讼。

　　【注意】审理行政案件，不适用调解。(特别记忆)

　　【建议】本考点下其他“时间性规定”在历年考试中均未涉及，个人建议战略放弃。

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　　法庭审判程序大体可分为开庭、法庭调查、法庭辩论、被告人最后陈述、评议和宣判五个阶段。

　　法庭调查的程序遵循的原则是：宏观上，先控诉方提请证人等，或者出示、宣读证据，后辩护方。

　　1.公诉人宣读起诉书

　　审判长宣布法庭调查开始后，先由公诉人宣读起诉书，有附带民事诉讼的，再由附带民事诉讼原告人或者其诉讼代理人宣读附带民事诉状。

　　注意：检察官（公诉人）在法庭审判过程中的两次“首先发言”第一次，在法庭调查阶段。该阶段一开始，就是公诉人在法庭上宣读起诉书。第二次，在法庭辩论阶段。该阶段一开始，就是公诉人在法庭上发言。该首轮发言被称做发表公诉词。公诉词是公诉人根据控诉职能，对案件事实、证据和适用法律发表的总结性意见。

　　2.被告人、被害人陈述

　　公诉人宣读起诉书后，在审判长主持下，被告人、被害人可以就起诉书指控的犯罪事实分别进行陈述。【注意】我国刑事诉讼中不实行缺席审判。

　　3.讯问、发问被告人、被害人

　　（1）公诉人讯问被告人。

　　讯问被告人，应当避免可能影响陈述客观真实的诱导性讯问以及其他不当讯问。

　　（2） 被害人、附带民事诉讼的原告人和辩护人、诉讼代理人，经审判长许可，可以向被告人发问。

　　（3）发问被害人、附带民事诉讼原告人

　　高法解释135条规定，控辩双方经审判长准许，可以向被害人、附带民事诉讼原告人发问。对被害人、附带民事诉讼原告人的发问，有利于进一步揭示案情。

　　（4）审判人员讯问、发问被告人、被害人及附带民事诉讼原告人、被告人。

　　高法解释135条规定，审判人员在认为有必要时，可以向被告人、被害人及附带民事诉讼原告人、被告人讯问或者发问。“必要时”一般是指审判人员对审理过程中有疑问的地方或者当事人在陈述时有表述不清的地方。其目的是消除疑点，查清案情。

　　4.出示、核实证据

　　（1）询问证人、鉴定人

　　①证人应当出庭作证。符合下列情形，经人民法院准许的，证人可以不出庭作证：

　　a未成年人；

　　b庭审期间身患严重疾病或者行动极为不便的；

　　c其证言对案件的审判不起直接决定作用的；

　　d有其他原因的。

　　②公诉人、辩护人向证人发问的顺序由审判长决定。向证人发问，应当先由提请传唤的一方进行；发问完毕后，对方经审判长准许，也可以发问。

　　③向证人发问应当分别进行，证人经控辩双方发问或者审判人员询问后，审判长应当告其退庭，证人不得旁听对本案的审理。

　　（2）物证的审查

　　①出示证据的一方就所出示的证据的来源、特征等作必要的说明；

　　②另一方进行辨认并发表意见；

　　③控、辩双方可以互相质问、辩论。法律教育 网

　　【注意】此处的控辩双方是广泛的，控方是指检察官、被害人、诉讼代理人；辩方是指被告人、辩护人。

　　【例】在法庭审理中，控方向法庭出示被告人实施抢劫时所持的匕首。关于该...

　　2、人民法院决定开庭审理单位犯罪案件，应当通知被告单位的诉讼代表人出庭。接到出庭通知的被告单位的诉讼代表人应当出庭。拒不出庭的，人民法院在必要的时候，可以拘传到庭。

　　3、被告单位的诉讼代表人享有刑事诉讼法规定的有关被告人的诉讼权利。开庭时，诉讼代表人席位置于审判台前左侧。

　　4、被告单位的违法所得及其产生的收益，尚未依法追缴或者扣押、冻结的，人民法院应当根据案件具体情况，决定追缴或者扣押、冻结。人民法院为了保证判决的执行，根据案件具体情况，可以先行扣押、冻结被告单位的财产或者由被告单位提出担保。

　　5、被告单位被注销或者宣告破产，但单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员应当负刑事责任的，应当继续审理。

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