2014年司法考试法理学真题解析——单选题

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9. 法律格言说："法律不能使人人平等，但在法律面前人人是平等的。"关于该法律格言，下列哪一说法是正确的？（ ）

A. 每个人在法律面前事实上是平等的

B. 在任何时代和社会，法律面前人人平等都是一项基本法律原则

C. 法律可以解决现实中的一切不平等问题

D. 法律面前人人平等原则并不禁止在立法上作出合理区别的规定

【正确答案】 D

【答案解析】 法律面前人人平等，体现的是法的普遍性。近代以来，法的普遍性表现为普遍平等对待性，即要求平等地对待一切人。法的平等是一种规范上的平等，不是事实平等。法律面前人人平等只是禁止不合理的差别对待，而不是禁止任何差别对待。

选项A错误。法律面前人人平等原则是指对任何人都平等对待与平等保护，并不能直接导致事实上的平等。该项对格言进行了字面上的理解，是错误的。

选项B错误。并非在任何时代，法律面前人人平等都是一项基本法律原则。

选项C错误。法律不是万能的，存在其局限性，仅凭法律是无法解决现实中的一切不平等问题的。"一切"过于绝对。

选项D正确。法律面前人人平等并不意味着均等，平等原则并不禁止在立法上作出合理区别的规定，以形式上的不平等去促进实质上的平等。

10. 关于法的规范作用，下列哪一说法是正确的？（ ）

A. 陈法官依据诉讼法规定主动申请回避，体现了法的教育作用

B. 法院判决王某行为构成盗窃罪，体现了法的指引作用

C. 林某参加法律培训后开始重视所经营企业的法律风险防控，反映了法的保护自由价值的作用

D. 王某因散布谣言被罚款300元，体现了法的强制作用

【正确答案】 D

【答案解析】 法的规范作用分为指引作用、评价作用、预测作用、强制作用和教育作用。法的指引功能（作用）是指法律作为一种行为规范，为人们提供某种行为模式，指引人们可以这样行为、必须这样行为或不得这样行为，从而对行为者本人的行为产生的影响，也就是说，法的指引功能（作用）是通过规定人们的权利和义务来实现的，它涉及的对象主要是指本人的行为。

法的评价功能（作用）是指法律对人们的行为是否合法或违法及其程度，具有判断、衡量的作用，也就是说，法的评价作用涉及的是法的律他作用，即对他人的行为的评价，这是区别指引作用（涉本人的行为）和评价作用（涉他人的行为）的关键所在。

法的预测作用是指人们可以根据法律规范的规定事先估计到当事人双方将如何行为及行为的法律后果，也就是说，预测作用的对象是人们相互之间的行为，这里的人们应作广义的理解，即包括国家机关的行为。

法的强制作用是指法为保障自己得以充分实现，运用国家强制力制裁、惩罚违法行为的作用，也就是说，法的强制作用只能针对违法犯罪人的行为，如果没有违法犯罪行为的发生，那么法的强制作用就不能显现。

法的教育作用是指通过法律的实施，法律规范对人们今后的行为发生的直接或间接的诱导影响，也就是说，法的教育作用针对的是一般人的行为。例如，通过对违法行为实施法律制裁不仅对违法者本人起到警示、警戒的作用，而且也对一般人产生了教育性影响。

据此可知，选项A体现了指引作用。选项B体现了强制作用。选项C体现了指引作用，反映了法的保护秩序价值的作用。

提示：指引自己，评价他人，教育大多数，强制一小撮。

11. 尹老汉因女儿很少前来看望，诉至法院要求判决女儿每周前来看望1次。法院认为，根据《老年人权益保障法》第十八条规定，家庭成员应当关心老年人的精神需求，不得忽视、冷落老年人；与老年人分开居住的家庭成员，应当经常看望或问候老年人。而且，关爱老人也是中华传统美德。法院遂判决被告每月看望老人1次。关于此案，下列哪一说法是错误的？（ ）

A. 被告看望老人次数因法律没有明确规定，由法官自由裁量

B. 《老年人权益保障法》第十八条中没有规定法律后果

C. 法院判决所依据的法条中规定了积极义务和消极义务

D. 法院判决主要是依据道德作出的

【正确答案】 D

【答案解析】 选项A说法正确。《老年人权益保障法》第十八条只是笼统规定了看望或问候义务，但未明确规定次数，应当由法官根据自由裁量权作出。

选项B说法正确。所谓法律后果，指法律规则中规定人们在作出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果的部分，是法律规则对人们具有法律意义的行为的态度。法律后果分为两种：（1）合法后果，又称肯定性后果，表现为法律规则对人们行为的保护、许可或奖励。（2）违法后果，又称否定性后果，表现为法律规则对人们行为的制裁、撤销、不予保护，或要求赔偿、恢复等。从《老年人权益保障法》第十八条的条文看，只有假定条件和行为模式，未涉及法律后果。

选项C说法正确。从《老年人权益保障法》第十八条的条文看，"应当经常看望或问候老人"是积极义务，"不得忽视、冷落老年人"是消极义务。该法院判决对两种义务均有涉及。

选项D说法错误。法院必须依法做出判决，该判决是以《老年人权益保障法》等法律为依据的，并非依据道德作出。

12. 原告与被告系亲兄弟，父母退休后与被告共同居住并由其赡养。父亲去世时被告独自料理后事，未通知原告参加。原告以被告侵犯其悼念权为由诉至法院。法院认为，按照我国民间习惯，原告有权对死者进行悼念，但现行法律对此没有规定，该诉讼请求于法无据，判决原告败诉。关于此案，下列哪一说法是错误的？（ ）

A. 本案中的被告侵犯了原告的经济、社会、文化权利

B. 习惯在我国是一种非正式的法的渊源

C. 法院之所以未支持原告诉讼请求，理由在于被告侵犯的权利并非法定权利

D. 在本案中法官对判决进行了法律证成

【正确答案】 A

【答案解析】 选项A说法错误。经济、社会、文化权利是宪法规定的权利，其中并无悼念权。

选项B说法正确。正式的法的渊源是指具有明文规定的法律效力并且直接作为法律人的法律决定的大前提的规范来源的那些资料，如宪法、法律、法规等，主要为制定法。非正式的法的渊源则指不具有明文规定的法律效力，但具有法律说服力并能够构成法律人的法律决定的大前提的准则来源的那些资料。当代中国的非正式的法的渊源主要包括习惯、判例和政策。

选项C说法正确。我国法的正式渊源是制定法，而法律中并未明文规定悼念权，因此不属于法定权利。

选项D说法正确。我国法律受大陆法系影响较深，法院在作出判决时采用演绎推理，即大前提--小前提--结论，是法律证成的表现。

13. 张林遗嘱中载明：我去世后，家中三间平房归我妻王珍所有，如我妻今后嫁人，则归我侄子张超所有。张林去世后王珍再婚，张超诉至法院主张平房所有权。法院审理后认为，婚姻自由是宪法基本权利，该遗嘱所附条件侵犯了王珍的婚姻自由，违反《婚姻法》规定，因此无效，判决张超败诉。对于此案，下列哪一说法是错误的？（ ）

A. 婚姻自由作为基本权利，其行使不受任何法律限制

B. 本案反映了遗嘱自由与婚姻自由之间的冲突

C. 法官运用了合宪性解释方法

D. 张林遗嘱处分的是其财产权利而非其妻的婚姻自由权利

【正确答案】 A

【答案解析】 选项A说法错误。婚姻自由作为基本权利必须依法行使，并非不受任何法律限制。

选项B说法正确。张林在遗嘱中限制了王珍的婚姻自由，因此张林的遗嘱自由与王珍的婚姻自由发生了价值冲突。

选项C说法正确。婚姻自由是宪法的基本权利，在解决遗嘱自由和婚姻自由的价值冲突中，法官运用了合宪性解释方法。

选项D说法正确。张林的遗嘱处分的是其房屋所有权，并非处分其妻的婚姻自由权利。

14. 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定："以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的'开设赌场'"。关于该解释，下列哪一说法是不正确的？（ ）

A. 属于法定解释

B. 对刑法条文做了扩大解释

C. 应当自公布之日起30日内报全国人大常委会备案

D. 运用了历史解释方法

【正确答案】 D

【答案解析】 由于解释主体和解释效力的不同，法律解释可以分为正式解释和非正式解释。正式解释又叫法定解释，是由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。非正式解释，通常也叫学理解释，一般是指由学者或者其他个人及组织对法律规定所作的不具有法律拘束力的解释。

法律解释方法有文义解释、立法者的目的解释、历史解释、比较解释、体系解释、客观目的解释等几种方法。

选项A说法正确。该解释由最高人民法院和最高人民检察院作出，属于有权国家机关作出的具有法律拘束力的解释，属于法定解释。

选项B说法正确，选项D说法错误。文义解释，是指从法律条文所运用的语言的含义来说明法律规定的内容。根据解释尺度的不同，被分为字面解释、限制解释与扩大解释三种。历史解释，从该法律制定的历史背景，以及与过去的同类法律相比较来阐明法律的含义。刑法条文规定的"赌场"原先是指实体赌场，但随着互联网的普及与发展，"网络赌场"也应纳入"赌场"的范畴。因此，对刑法条文作了文义解释中的扩大解释，而非历史解释。

选项C说法正确。《中华人民共和国各级人民代表大会常务委员会监督法》第三十一条规定，最高人民法院、最高人民检察院作出的属于审判、检察工作中具体应用法律的解释，应当自公布之日起三十日内报全国人民代表大会常务委员会备案。

15. 关于法与人权的关系，下列哪一说法是错误的？（ ）

A. 人权不能同时作为道德权利和法律权利而存在

B. 按照马克思主义法学的观点，人权不是天赋的，也不是理性的产物

C. 人权指出了立法和执法所应坚持的最低的人道主义标准和要求

D. 人权被法律化的程度会受到一国民族传统、经济和文化发展水平等因素的影响

【正确答案】 A

【答案解析】 选项A说法错误。人权既可以作为道德权利而存在，也可以作为法律权利而存在，从根本上讲，人权是一种道德权利，但为了保障人权的实现，必须被法律化，成为法律上的权利。

选项B说法正确。按照马克思主义法学的观点，人权不是天赋的，也不是理性的产物，而是历史地产生的，最终是由一定的物质生活条件所决定的。它的具体内容和范围总是随着历史发展、社会进步而不断丰富和扩展的。

选项C说法正确。人权可以作为判断法律善恶的标准，人权对法的作用之一体现在人权指出了立法和执法所应坚持的最低的人道主义标准和要求。

选项D说法正确。人权往往通过法律权利的形式具体化。哪些人权能转化为法律权利，得到法的保护，取决于以下因素：一是一国经济和文化的法制状况；二是取决于某个国家的民族传统和基本国情。