2018年司法考试四卷案例分析模拟试题六

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　　2018年司法考试四卷案例分析模拟试题六

　　【案例一】

　　【案情】甲因为丁欠其10万元钱久拖不还，纠集乙、丙，将丁骗至自己开办的矿场内关押。在乙、丙二人外出吃饭时，甲对被捆绑的丁进行殴打，继而将丁掐昏，以为丁已经死亡，将丁藏匿于水沟中致丁溺死。乙、丙二人回来后得知丁死亡，十分害怕。甲等人为了掩盖罪行、转移视线，向丁家发出一封勒索信，称丁被绑架，索要3万元人民币放人，然后分头逃匿。

　　甲在逃避追捕过程中，登上一辆小公共汽车，拔出刀子架在司机的脖子上胁迫司机改变行驶路线，朝山里行驶。由于路况不好，加之司机十分紧张，一路上险象环生，几度几乎翻车。乘客纷纷要求下车，甲声称，要下车，必须交出身上的钱物。众乘客只好交出身上的财物才得以下车。司机也乘机逃走。甲干脆自己开车。甲只开过农用拖拉机，并不熟悉汽车驾驶，也没有汽车驾驶执照。因此路过-/b镇时，撞倒了一个行人，镇上的行人纷纷叫喊，要其停车，也有人上前阻拦，但甲仍不停车，将拦截汽车的数人撞倒后，继续逃亡。逃亡中又撞倒三人。车子冲进街边的店铺才熄火停下。

　　乙、丙搭乘出租车逃匿，乘司机下车小便之机，乙突然将车开走。该车司机急追，但未能追上。乙开车时不小心撞倒行人，乙下车查看发现被撞行人受伤未死，问丙如何处理。丙说

　　不管，叫乙赶快开车离开。乙驾车离开后4个小时，该被撞行人死在路边。

　　【问题】

　　试用刑法湘识分析甲、乙、丙的行为。

　　【参考答案】

　　1.甲构成故意杀人罪、抢劫罪、以危险方法危害公共安全罪劫持汽车罪、交通肇事罪，数罪并罚。

　　2.乙构成非法拘禁罪、抢夺罪、交通肇事罪。

　　3.丙与乙同样构成非法拘禁罪、交通肇事罪。

　　【参考解析】

　　1.《刑法》第238条规定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。湘家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。”甲为索债而非法扣押拘禁人质，即使是为讨取赌债、高利贷而非法扣押人质的，也应当认定为非法拘禁罪，但是使用暴力致人伤残、死亡的按故意伤害致人重伤、死亡和故意杀人罪定罪处理。甲将丁某掐昏，以为丁已死亡，将丁藏匿于水沟中致丁溺死，属于因果关系错误，不影响定罪。《刑法》第122条规定：“以暴力、胁迫或者其他方法劫持船只、汽车的，处五年以上十年以下有期徒刑;造成严重后果的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。”故甲的行为构成劫持汽车罪。甲在汽车上要求乘客交出财物才能下车的行为构成抢劫罪，且属于在交通工具上的抢劫罪加重犯;其撞倒第一个行人的行为应构成交通肇事罪，在他人要求其停车仍不停并连续撞倒数人，在逃跑过程中又撞倒多人，此又构成以危险方法危害公共安全罪。

　　2.乙对丁仅构成非法拘禁罪，不构成故意杀人罪，因为甲致丁死亡的行为“过限”。甲、乙、丙不构成绑架罪，因为缺乏扣押人质向第三人强要的目的，不具备绑架罪的主观要件。也不构成敲诈勒索罪，因为向丁家人发送敲诈信件的目的是为了掩盖罪行，并非为了勒索财物，不具备敲诈勒索罪中非法占有财物的主观要件。

　　乙趁司机不备时将车开走，符合抢夺罪中趁人不备公然夺取特征，构成抢夺罪;撞倒他人后发现他人未死而逃逸的，构成交通肇事罪中逃逸致人死亡的结果加重犯。

　　3.丙同乙一样对丁仅构成非法拘禁罪。乙突然起意将车开走的抢夺行为不具备共同犯罪故意，乙与丙不构成抢夺罪的共犯，但在乙撞倒人后，丙叫乙开车逃离，是指使司机在交通肇事后逃逸致人死亡的行为，构成交通肇事罪的共犯。

　　【案例二】

　　【案情】据新华社4月13日电：2006年4月，中共中央提出树立社会主义法治理念。这是以******同志为总书记的党中央，从社会主义现代化建设事业全局出发，坚持以马克思主义法学理论为指导，在认真总结我国法治建设实践经验，借鉴世界法治文明成果的基础上，作出的一项重大决策。标志着我们党对建设中国特色社会主义法治国家的规律、中国共产党执政规律有了更加深刻的认识和把握。其基本内涵可以概括为依法治国、执政为民、公平正义、服务大局、党的领导等五个方面。

　　《法制日报》2008年2月1日报道：2007年岁末，中共中央总书记******在同全国政法工作会议代表、全国大法官、大检察官座谈时指出，要始终坚持党的事业至上、人民利益至上、宪法法律至上。这"三个至上"所蕴含的精神，不仅体现了执政党以人为本、执政为民、全心全意为人民服务的基本理念，也体现了社会主义法治理念的深刻内涵，体现了建设社会主义法治国家必须坚持党的领导、人民当家做主、依法治国三者之间的有机统一。

　　【问题】

　　请根据以上材料，从法与政治和法的作用的角度简答对社会主义法治理念的认识。

　　答题要求：

　　1.观点正确，表述完整、准确;

　　2.不少于400字。

　　【参考答案】

　　1.法和政治之间具有非常密切的关系。

　　法离不开政治，政治也离不开法。这就是为什么在社会主义法治理念中一方面要强调党的领导，执法为民，强调党的事业至上、人民利益至上，强调服务大局，另一方面，社会主义法治理念中又必须包含依法治国、公平正义的涵义和价值，必须强调宪法法律至上。

　　这体现了建设社会主义法治国家必须坚持党的领导、人民当家作主、依法治国三者之间的有机统一;从法和政治的角度看，实际上是社会主义法治理念中的政治性、人民性和法律性的统一。

　　2.法的作用泛指法对社会产生的影响。

　　法不仅具有规范作用也具有社会作用，其社会作用是由法的本质和目的所决定，社会主义法是以工人阶级为领导的广大人民共同意志和根本利益的体现，具有维护社会秩序、推动社会进步的作用。

　　这种作用的实现，离不开社会主义法治理念的五个方面，即依法治国、执政为民、公平正义、服务大局和党的领导。进一步说，社会主义法治理念对社会主义法的作用的发挥与实现具有重要意义。

　　【案例三】

　　【案情】肖某是甲公司的一名职员，在2006年12月17日出差时不慎摔伤，住院治疗两个多月，花费医疗费若干。甲公司认为，肖某伤后留下残疾已不适合从事原岗位的工作，于2007年4月9日解除了与肖某的劳动合同。因与公司协商无果，肖某最终于2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B区法院起诉，要求甲公司继续履行劳动合同并安排其工作、支付其住院期间的医疗费、营养费、护理费、住院期间公司减发的工资、公司2006年三季度优秀员工奖奖金等共计3.6万元。

　　B区法院受理了此案。之后，肖某向与其同住一小区的B区法院法官赵某进行咨询。赵某对案件谈了几点意见，同时为肖某推荐律师李某作为其诉讼代理人，并向肖某提供了本案承办法官刘某的手机号码。肖某的律师李某联系了承办法官刘某。刘某在居住的小区花园，听取了李某对案件的法律观点，并表示其一定会依法审理此案。两天后，肖某来到法院找刘某说明案件的其他情况，刘某在法院的谈话室接待了肖某，并让书记员对他们的谈话内容进行了记录。

　　本案经审理，一审判决甲公司继续履行合同，支付相关费用;肖某以各项费用判决数额偏低为由提起上诉。二审开庭审理时，由于一名合议庭成员突发急病住院，法院安排法官周某临时代替其参加庭审。在二审审理中，肖某提出了先予执行的申请。2008年5月12日，二审法院对该案作出了终审判决，该判决由原合议庭成员署名。履行期届满后，甲公司未履行判决书中确定的义务。肖某向法院申请强制执行，而甲公司则向法院申请再审。

　　【问题】

　　1.纠纷发生后，肖某与甲公司可以通过哪些方式解决他们之间的纠纷?

　　2.诉讼中，肖某与甲公司分别应当对本案哪些事实承担举证责任?

　　3.二审中，肖某依法可以对哪些请求事项申请先予执行?对该申请应当由哪个法院审查作出先予执行的裁定?该裁定应当由哪个法院执行?

　　4.若执行中甲公司拒不履行法院判决，法院可以采取哪些与金钱相关的执行措施?对甲公司及其负责人可以采取哪些强制措施?

　　5.根据案情，甲公司可以根据何种理由申请再审?可以向何法院申请再审?甲公司申请再审时，已经开始的执行程序如何处理?

　　6.本案中，有关法官的哪些行为违反了法官职业道德?

　　【参考答案】

　　1.和解;向公司劳动争议调解委员会申请调解;向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;向法院起诉。

　　2.肖某应当对以下事实承担举证责任：①与甲公司存在劳动合同关系;②其受伤属工伤的事实;③各项损失的事实;④未支付全额工资和奖金的事实。

　　甲公司应当对以下事实承担举证责任：①解除劳动合同的事实;②减少肖某住院期间工资报酬的事实。

　　3.肖某依法可以对医疗费，住院期间的工资申请先予执行;肖某应当向二审法院申请;先予执行的裁定应当由B区法院执行。