2020一级建造师《工程法规》考点预习汇总【一】

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2020一级建造师《工程法规》考点预习汇总【一】

　　考点：法律体系

　　1.法律部门(又称部门法)

　　在同一法律体系中，根据一定的标准和原则制定的同类法律规范的总称是法律部门(部门法)。

　　【关注点】我国法律体系基本框架(7大法律部门)

　　■宪法及宪法相关法

　　■民法商法

　　■行政法

　　■经济法

　　■社会法

　　■刑法

　　■诉讼与非诉讼程序法

　　2.法的形式(共七类)

　　【辨析】名称辨析

　　【2015年真题】下列法规中，属于部门规章的是(　)。

　　A.《建设工程质量管理条例》

　　B.《北京市建筑市场管理条例》

　　C.《重庆市建设工程造价管理规定》

　　D.《招标公告发布暂行办法》

　　『正确答案』D

　　『答案解析』本题考查的是法的形式。部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项，其名称可以是“规定”、“办法”和“实施细则”等。选项A是行政法规;选项B是地方性法规;选项C是地方政府规章;选项D是国家发展和改革委员会发布的部门规章。

　　【例题】行政法规是以(　)的形式发布。

　　A.国家主席令　　B.国务院令

　　C.部门首长令　　D.人大常委会公告

　　『正确答案』B

　　『答案解析』本题考查的是行政法规。行政法规是由总理签署国务院令的形式发布。

　　3.法的效力层级

　　■宪法至上

　　■上位法优于下位法

　　■特别法优于一般法

　　■新法优于旧法

　　【重点难点】

　　【2017年真题】关于上位法与下位法法律效力的说法，正确的是(　)。

　　A.《招标投标法实施条例》高于《招标公告发布暂行办法》

　　B.《建设工程质量管理条例》高于《建筑法》

　　C.《建筑业企业资质管理规定》高于《城市房地产开发经营管理条例》

　　D.《建设工程勘察设计管理条例》高于《城市房地产开发经营管理条例》

　　『正确答案』A

　　『答案解析』本题考查的是法的效力等级。行政法规的法律地位和法律效力仅次于宪法和法律，高于地方性法规和部门规章。《招标投标法实施条例》是行政法规，《招标公告发布暂行办法》属于部门规章。所以选项A是正确的。

　　4.法的冲突

　　【案例说明】

　　如住建部制订的法规(部门规章)与山西省人大制订的法规(地方性法规)就同一事项规定不一致时，应由国务院提出意见。如国务院认为应当适用山西省人大的法规的，就适用;如果国务院认为应当适用住建部的部门规章的，此时应由全国人大常委会裁决。

　　如住建部(部门规章)与山西省人民政府的规定(地方政府规章)就同一事项规定不一致时，直接由国务院裁决。

　　【例题】以下关于法律法规效力的说法中，正确的是(　)。

　　A.新的法律与旧的法律不一致时，一定采用新的法律

　　B.部门规章与地方政府规章之间对同一事项规定不一致时，由全国人大常委会裁决

　　C.部门规章与地方法规就同一事项规定不一致时，由国务院裁决

　　D.部门规章与地方法规就同一事项规定不一致时，很有可能国务院的意见不是最终的裁决

　　『正确答案』D

　　『答案解析』本题考查是的法的效力层级。选项A注意法律如是新的一般规定与旧的特别规定不一致时，必须由国务院来裁决，不能直接采用新的。选项B应由国务院裁决。选项C非裁决，而是由国务院提出意见，因为还有一种可能性最终的裁决权在全国人大常委会。

　　【例题】以下关于法律法规效力的说法中，不正确的是(　)。

　　A.法律的效力一定大于行政法规

　　B.地方法规效力一定大于地方政府制定的规章

　　C.一般情况下，同一事项的特别法，要优先于一般法

　　D.法律的效力，一定大于地方法规的效力

　　『正确答案』B

　　『答案解析』本题考查的是法的效力层级。选项B注意级别，在同级情况下，地方法规一定大于地方规章，但有可能出现地方法规的级别比地方政府规章的级别低的情况，如较大的市制定的地方法规和省级的政府规章。

　　5.《立法法》规定的只能制定法律的事项(十项)

　　■国家主权的事项

　　■各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权

　　■民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度

　　■犯罪和刑罚

　　■对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚

　　■税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度

　　■对非国有财产的征收、征用

　　■民事基本制度

　　■基本经济制度以及财政、海关、金融和外贸的基本制度

　　■诉讼和仲裁制度

　　【2016年真题】根据《立法法》，下列事项中必须由法律规定的是(　)。

　　A.税率的确定

　　B.环境保护

　　C.历史文化保护

　　D.增加施工许可证的申请条件

　　『正确答案』A

　　『答案解析』本题考查的是法的形式。依照2015年3月经修改后公布的《中华人民共和国立法法》的规定，下列事项只能制定法律：(1)国家主权的事项;(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;(3)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;(4)犯罪和刑罚;(5)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚;(6)税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度;(7)对非国有财产的征收、征用;(8)民事基本制度;(9)基本经济制度以及财政、海关、金融和外贸的基本制度;(10)诉讼和仲裁制度。

　　6.法规的备案

　　【2016年真题】关于地方性法规批准和备案的说法，正确的是(　)。

　　A.设区的市的地方性法规应当报省级人大常委会备案

　　B.自治州的单行条例报送备案时，应当说明作出变通的情况

　　C.省级人大常委会的地方性法规应报全国人大常委会批准

　　D.自治县的单行条例由自治州人大常委会报送全国人大常委会和国务院备案

　　『正确答案』B

　　『答案解析』本题考查的是法的效力层级。选项A，设区的市的地方性法规，由省级人大常委会报全国人大常委会和国务院备案;选项C，省级人大常委会的地方性法规，应报全国人大常委会和国务院备案;选项D，自治县的单行条件，由自治区的人大常委会报送全国人大常委会和国务院备案。

　　7.法规的审查(认为行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例同宪法或者法律相抵触时)

　　8.建设民商事法律关系的特点

　　■有关民商事的权利和义务关系

　　■是平等主体之间的关系

　　■主要是财产关系，人身关系较少

　　■主要体现补偿性和财产性，主要不是惩罚性和非财产性

　　【案例分析】1Z301013 建设法律、行政法规和相关法律的关系

　　【主要问题】

　　1.审计的性质以及审计结论的效力

　　2.审计结论对合同效力有无影响

　　3.对审计不服行政相对人如何处理

　　【问题一：审计的性质】

　　【问题二：审计结论对合同效力有无影响】

　　【问题三：对审计不服，行政相对人如何处理】

　　■必须先进行行政复议，再进行行政诉讼

　　■非经复议，不得提起行政诉讼

　　【例题】下列关于工程建设审计结论的说法中，错误的是(　)。

　　A.当事人可以约定以审计结论作为合同结算的依据

　　B.审计结论与合同价款不一致并不必须影响合同效力

　　C.审计结论任何时侯都不能作为合同案件的判决依据

　　D.合同约定不明或约定无效时，审计结论可以作为判决依据

　　『正确答案』C

　　『答案解析』本题考查的是建设法律、行政法规和相关法律的关系。选项C有两种情况下，审计结论可以作为合同案件判决的依据，一是双方在合同中明确约定以审计结论作为依据，二是合同约定不明确，合同约定无效的情况下没有其他结算的依据时。

　　2020一级建造师《工程法规》考点预习【二】

　　考点：建设工程法人制度

　　1.法人的概念

　　■概念

　　·具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织

　　·法人以其主要办事机构所在地为住所

　　■法人的法定代表人

　　·是自然人，可代表法人行使职权

　　2.法人的条件(四条件)

　　■依法成立

　　■有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费

　　■能够独立承担民事责任

　　■有法定代表人

　　【关注点】

　　■法人以其主要办事机构所在地为住所

　　■法定代表人是代表法人从事民事活动的负责人。法定代表人以法人名义从事民事活动，其法律后果由法人承受

　　■法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。法人承担民事责任后，可以向有过错的法定代表人追偿

　　3.法人的分类

　　4.法人资格的获得

　　【例题】以下属于特别法人的是(　)。

　　A.基金会

　　B.社会服务机构

　　C.农村集体经济组织

　　D.居委会

　　E.建设行政主管部门

　　『正确答案』CDE

　　『答案解析』本题考查的是法人的分类。特别法人包括机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人和基层群众性自治组织法人四种。

　　5.法人在建设工程中的地位和作用

　　建设工程中大多数活动主体都是法人，但也有没有法人资格的其他组织(如分公司、项目部)

　　分公司没有法人资格，子公司具有法人资格

　　6.企业法人与项目经理部的法律关系

　　【重点难点】项目经理部的法律关系

　　■项目经理与施工单位之间是委托代理关系

　　■项目部不具有法人资格，所以无法独立承担民事责任

　　■项目经理部行为的法律后果由企业法人承担

　　【重点难点】有关项目经理部的典型案例

　　■项目经理未按时完成施工任务，责任应由施工企业承担，而不是项目经理本人承担，也不是由项目经理部承担

　　■项目经理签字的材料款，如果不按时支付，材料供应商应当以施工企业作为被告，而不能直接告项目经理个人，也不能告项目经理部

　　【易错点辩析】

　　■不具备法人资格就不能签订合同

　　■只有法人才能签合同

　　不具备法人资格如法人的分支机构是可以签订合同的，只不过合同的责任必须由法人来承担

　　【2017年真题】下列主体中属于法人的是(　)。

　　A.某施工企业项目部

　　B.某施工企业分公司

　　C.某大学建筑学院

　　D.某乡人民政府

　　『正确答案』D

　　『答案解析』本题考查的是法人的分类。法人分为营利法人、非营利法人和特别法人三大类。机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人，为特别法人。

　　【2016年真题】某施工企业的项目经理李某在工程施工过程中订立材料采购合同，承担该合同付款责任的是(　)。

　　A.李某

　　B.施工企业

　　C.李某所属施工企业项目经理部

　　D.施工企业法定代表人

　　『正确答案』B

　　『答案解析』本题考查的是企业法人和项目经理部的法律关系。项目经理是施工企业的代理人，他的行为后果由该被代理人承担法律责任。项目经理部不具有法人资格，无法独立承担民事责任。

　　【2015年真题】关于项目经理部及其行为法律后果的说法，正确的有(　)。

　　A.其行为的法律后果由项目经理承担

　　B.不具备法人资格

　　C.是施工企业为完成某项工程建设任务而设立的组织

　　D.其行为的法律后果由项目经理部承担

　　E.其行为的法律后果由企业法人承担

　　『正确答案』BCE

　　『答案解析』本题考查的是企业法人和项目经理的法律关系。项目经理部行为的法律后果将由企业法人承担，选项A、D错误;项目经理部不具备独立的法人资格。项目经理部是施工企业为了完成某项建设工程施工任务而设立的组织。

　　2020一级建造师《工程法规》考点预习【三】

　　考点：建设工程代理制度

　　1.代理的概念

　　■概念

　　·代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。

　　■三方当事人

　　·被代理人

　　·代理人

　　·代理关系所涉及的相对人

　　■招标代理机构代理建设单位施工招标

　　■销售代理公司代理开发商卖房子

　　2.代理的法律特征

　　1代理人必须在代理权限范围内实施代理行为

　　但在授权范围内可有独立的意思表示

　　2代理人一般应该以被代理人的名义实施代理行为

　　3代理行为必须是具有法律意义的行为

　　不产生法律后果的行为不属于代理

　　4代理行为的法律后果归属于被代理人

　　3.代理的种类(两种)

　　【典型例题】建设工程项目实施过程中，下列行为属于委托代理的有(　)。

　　A.建设单位授权工程招标机构为其办理招标事宜

　　B.施工企业法定代表人代表企业参加施工投标

　　C.监理公司的总监理工程师代表公司执行工程监理任务

　　D.项目经理代表施工企业负责具体工程项目的施工管理

　　E.设计单位的设计负责人向施工单位和监理单位进行设计交底

　　『正确答案』ACDE

　　『答案解析』本题考查的是代理的主要种类。企业的法定代表人，依照法律或者法人组织的章程的规定，代表法人行使职权，不是委托代理。

　　4.建设工程代理行为的设立

　　4.1不得委托代理的活动

　　■依照法律规定或双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理

　　■建设工程承包活动不得委托代理(不得转包、不得肢解发包、不得将主体施工分包)

　　4.2可以被委托为诉讼代理人的人员

　　■律师、基层法律服务工作者

　　■当事人的近亲属或者工作人员

　　■当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民

　　【2015年真题】关于建设工程代理行为的说法，正确的是(　)。

　　A.建设工程承包活动属于法定代理

　　B.建筑材料设备的采购不得委托代理

　　C.建设工程诉讼只能委托律师代理

　　D.建设工程招标活动可以委托代理

　　『正确答案』D

　　『答案解析』本题考查的是建设工程代理行为的设立和终止。建设工程活动中涉及的代理行为比较多，如工程招标代理、材料设备采购代理以及诉讼代理等。建设工程的承包活动不得委托代理。招标代理机构是依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。

　　4.3委托代理的形式

　　■民事委托代理，可以用书面形式，也可以口头形式，但法律规定用书面形式的应当采用书面形式

　　■书面授权委托书应当载明代理人的姓名或名称、代理事项、权限和期间，由委托人签名或者盖章

　　4.4【知识扩充】连带责任(债务)的特点

　　■连带债务人每一方都有清偿全部债务的义务

　　■债权人可以向任一债务人要求任意比例的债务

　　■连带债务人在履行了全部债务后，其他债务人与债权人的债务关系结束

　　■履行债务超过其应承担份额的债务人，有权向其他债务人追偿

　　【典型例题】甲、乙、丙三人向丁借债，约定为连带之债，借款后甲乙各使用了25%，丙使用了50%，则下列说法正确的有(　)。

　　A.丁可以要求甲一人偿还所有的债务

　　B.甲最多只应该偿还25%的债务，其余部分与其无关

　　C.丁有权要求丙偿还80%的债务

　　D.如果乙一人偿还了所有的债务，则乙可以向其他人索要替对方支付的部分

　　E.丁只能向借款份额最多的丙索偿债务

　　『正确答案』ACD

　　『答案解析』本题考查的是建设工程债的产生和常见种类。丁有权要求甲乙丙之间任何一人偿还，也可以要求三人分别偿还一部分。连带之债的特点。

　　5.代理行为的终止

　　■被代理人有权根据自己的意愿单方取消委托，代理人也可以单方辞去委托，均不必以对方同意为前提，通知到达对方时代理权消灭。

　　■单方取消或辞去委托给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。

　　【2016年真题】关于建设工程代理的说法，正确的是(　)。

　　A.招标活动应当委托代理

　　B.代理人不可以自行辞去委托

　　C.被代理人可以单方取消委托

　　D.法定代表人与法人之间是法定代表关系

　　『正确答案』C

　　『答案解析』本题考查的是建设工程代理行为的设立和终止。选项A，招标活动可行自行招标，也可以委托代理进行招标，必须委托代理说法不正确。选项B，被代理人有权根据自己的意愿单方取消委托，也允许代理人单方辞去委托，均不必以对方同意为前提，但应承担相应的民事责任。故选项C的说法是正确的。选项D是错误的，法定代表人与法人之间是法定代理关系，不能称为代表关系。

　　【重点难点】委托代理行为的终止条件

　　■代理期间届满或者代理事务完成

　　■被代理人取消委托或者代理人辞去委托

　　■代理人或者被代理人死亡

　　■代理人丧失民事行为能力

　　■作为被代理人或者代理人的法人终止

　　两大修改的内容

　　■第一，不再考法定代理的终止条件

　　■第二，原表述为代理人死亡(被代理人死亡不终止委托代理)，现在表述委托代理终止条件为代理人或者被代理人死亡，但后面加了例外情况

　　被代理人死亡后，有下列情形之一的，委托代理人实施的代理行为有效：

　　(一)代理人不知道并且不应当知道被代理人死亡;

　　(二)被代理人的继承人予以承认;

　　(三)授权中明确代理权在代理事务完成时终止;

　　(四)被代理人死亡前已经实施，为了被代理人的继承人的利益继续代理。

　　【典型例题】在代理关系中，委托代理关系终止的条件包括(　)。

　　A.被代理人的法人终止

　　B.被代理人取得民事行为能力

　　C.被代理人取消委托

　　D.代理事项完成

　　E.代理期限届满

　　『正确答案』ACDE

　　『答案解析』本题考查的是建设工程代理行为的终止。选项B是法定代理关系终止的条件。

　　6.建设工程法律关系(两个法律关系)以招标代理为例

　　■代理人与被代理人之间的委托关系

　　■被代理人与相对人的合同关系

　　7.转代理

　　■代理人需要转委托第三人代理的，应当取得被代理人的同意或者追认

　　■转委托代理经被代理人同意或者追认的，被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人，代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任

　　■转委托代理未经被代理人同意或者追认的，代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任

　　■但是在紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的除外

　　【典型例题】关于转代理的说法，正确的是(　)。

　　A.转代理必须事先征得被代理人的同意

　　B.转代理成立的，代理人不再承担任何责任

　　C.转代理不成立的，代理人对自己所转托的人的行为负民事责任

　　D.为了保护被代理人的利益而转托他人代理的，可以不取得被代理人的同意

　　『正确答案』C

　　『答案解析』本题考查的是转代理。选项A，可以事先征得同意，也可以事后追人;选项B，转代理成立，代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任;选项D，必须在紧急情况下才成立。

　　8.无权代理

　　项目 内容

　　概念 行为人不具有代理权，但以他人的名义与第三人进行法律行为

　　情况 ·自始未经授权

　　·超越代理权

　　·代理权已终止

　　后果 (相当于效力待定)

　　·被代理人予以追认，则转化为有权代理

　　·被代理人不予追认，则为无权代理，责任由无权代理人承担

　　特例 本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意代理

　　9.表见代理(无权有效)

　　项目 内容

　　概念 虽无代理权，但表面上足以使人相信有代理权的行为

　　性质 是无权代理，但是有效代理

　　构成三要素 ·须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由

　　·行为人本人存在过失(表达或行为表示自己有代理权)

　　·相对人为善意(不知情)

　　后果 ·代理行为有效，是为了保护善意相对人的合法权益

　　·被代理人在承担责任后，可向无权代理人追偿

　　特例 相对人知道行为人没有代理权却与行为人实施法律行为，代理行为无效(相对人不是善意)

　　【2014年真题】甲公司业务员王某被开除后，为报复甲公司，用盖有甲公司公章的空白合同书与乙公司订立一份购销合同。乙公司并不知情，并按时将货送至甲公司所在地。甲公司拒绝接收，引起纠纷。关于该案代理与合同效力的说法，正确的是(　)。

　　A.王某的行为为无权代理，合同无效

　　B.王某的行为为表见代理，合同无效

　　C.王某的行为为表见代理，合同有效

　　D.王某的行为为委托代理，合同有效

　　『正确答案』C

　　『答案解析』本题考查的是表见代理。表见代理是指行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意相对人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。《合同法》规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

　　【例题】甲公司业务员王某被开除后，继续冒充甲公司业务员与乙公司订立一份购销合同。乙公司并不知情，并按时将货送至甲公司所在地。甲公司拒绝接收货物，表示王某的行为无效，由此引起纠纷。关于该案代理与合同效力的说法，正确的是(　)。

　　A.王某的行为为无权代理，合同无效

　　B.王某的行为为表见代理，合同无效

　　C.王某的行为为表见代理，合同有效

　　D.王某的行为为委托代理，合同有效

　　『正确答案』A

　　『答案解析』本题考查的是无权代理。本题是无权代理，不是表见代理。

　　10.特殊情况代理的责任承担

　　【归纳总结】代理中的责任承担的记忆原则

　　■可明确判断过错只在一方的，由此方承担责任

　　■如果双方均有责任或过错，则双方承担连带责任

　　【2017年真题】关于代理的说法，正确的是(　)。

　　A.作为被代理人的法人终止，委托代理终止

　　B.代理涉及被代理人和代理人两方当事人

　　C.民事法律行为的委托代理必须采用书面形式

　　D.代理人明知被委托代理的事项违法仍进行代理的，代理人承担全部民事责任

　　『正确答案』A

　　『答案解析』本题考查的是代理的法律特征。选项B错误，代理涉及三方当事人，即被代理人、代理人和代理关系所涉及的相对人。选项C错误，民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。选项D错误，代理人明知委托代理事项违法仍然进行代理的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，被代理人和代理人负连带责任。

　　【2016年真题】关于不当或违法代理行为应承担法律责任的说法，正确的有(　)。

　　A.第三人明知代理人超越代理权与其实施民事行为的，第三人承担主要责任

　　B.代理人不履行职责，应当承担民事责任

　　C.被代理人知道代理人行为违法而不反对的，代理人承担主要责任

　　D.表见代理的民事责任由被代理人承担

　　E.委托书授权不明的，责任由被代理人承担

　　『正确答案』BD

　　『答案解析』本题考查的是代理人和被代理人的权利、义务及法律责任。选项A错误，相对人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由相对人和行为人负连带责任。选项C，代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。选项E错误，委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。

　　【2015年真题】在代理关系中，第三人知道行为人超越代理权，还与行为人实施民事行为，给他人造成损害的，由(　)。

　　A.第三人与行为人承担连带责任

　　B.行为人自行承担

　　C.第三人自行承担

　　D.被代理人与第三人承担连带责任

　　『正确答案』A

　　『答案解析』本题考查的是不当或违法行为应承担的法律责任。相对人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为，给他人造成损害的，由相对人和行为人负连带责任。

　　2020一级建造师《工程法规》考点预习【四】

　　考点：调解的规定

　　我国的调解方式主要有人民调解、行政调解、仲裁调解、法院调解和专业机构调解等。

　　一、人民调解

　　(一)人民调解的原则和人员机构

　　(二)人民调解的程序和调解协议

　　(1)当事人就调解协议的履行或者调解协议的内容发生争议的，一方当事人可以向法院提起诉讼。

　　(2)经人民调解委员会调解达成调解协议后，双方当事人认为有必要的，可以自调解协议生效之日起30日内共同向调解组织所在地基层人民法院申请司法确认调解协议。

　　二、行政调解

　　(1)基层人民政府，即乡、镇人民政府对一般民间纠纷的调解。

　　(2)国家行政机关依照法律规定对某些特定民事纠纷或经济纠纷或劳动纠纷等进行的调解。行政调解属于诉讼外调解。行政调解达成的协议也不具有强制约束力。

　　三、仲裁调解

　　(1)仲裁调解是仲裁机构对受理的仲裁案件进行的调解。

　　(2)仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。

　　(3)调解不成的，应当及时作出裁决。调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。调解书与裁决书具有同等法律效力。在调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。

　　(4)仲裁与调解相结合是中国仲裁制度的特点。

　　四、法院调解

　　(1)法院调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力，效力与判决书相同。调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，人民法院应当及时判决。

　　(一)调解方法

　　(二)调解协议

　　调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。

　　下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：

　　(1)调解和好的离婚案件;

　　(2)调解维持收养关系的案件;

　　(3)能够即时履行的案件;

　　(4)其他不需要制作调解书的案件。

　　五、专业机构调解

　　【习题1】根据《民事诉讼法》，当事人申请司法确认调解协议，由双方当事人依法共同向( )基层人民法院提出。【2014】

　　A.当事人住所地

　　B.调解协议履行地

　　C.调解组织所在地

　　D.调解协议签订地

　　【答案】C

　　【解析】调解协议的司法确认。经人民调解委员会调解达成调解协议后，双方当事人认为有必要的，可以按照《民事诉讼法》的规定，自调解协议生效之日起30日内共同向调解组织所在地基层人民法院申请司法确认调解协议。

　　【习题2】关于人民调解的说法，正确的是( )。【2014】

　　A.人民调解委员会是依法设立的调解民间纠纷的群众性自治组织

　　B.人民委员会经调解达成的调解书与仲裁调解书有相同的法律效力

　　C.人民委员会经调解达成的调解协议具有法律约束力

　　D.当事人对人民调解委员会经调解达成的调解协议有争议的，不得起诉

　　【答案】A

　　【解析】人民调解。《人民调解法》规定，人民调解委员会是村民委员会和居民委员会下设的调解民间纠纷的群众性自治组织，在人民政府和基层人民法院指导下进行工作。因此，A正确。严格说来，C选项不算错，人民委员会经调解达成的调解协议具有法律约束力，犹如达成的民事合同，但是他们是不具有强制执行力的。

　　【习题3】仲裁机构受理仲裁案件经调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。关于调解书和裁决书的说法，正确的是( )。

　　A.调解书不具有强制执行效力

　　B.调解书自作出之日起发生法律效力

　　C.调解书与裁决书具有同等法律效力

　　D.裁决书不可以申请撤销

　　【答案】C

　　【解析】调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。调解书与裁决书具有同等法律效力。在调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。

　　【习题4】关于行政调解的说法。正确的是( )。【2017】

　　A.行政调解属于诉讼内调解

　　B.行政调解达成的协议具有强制约束力

　　C.行政调解应当事人的申请方可启动

　　D.行政机关可以对不属于其职权管辖范围内的纠纷进行调解

　　【答案】C

　　【解析】行政调解是指国家行政机关应纠纷当事人的请求，依据法律、法规和政策，对属于其职权管辖范围内的纠纷，通过耐心的说服教育，使纠纷的双方当事人互相谅解，在平等协商的基础上达成一致协议，促成当事人解决纠纷。行政调解属于诉讼外调解。行政调解达成的协议也不具有强制约束力。

　　【习题5】关于人民法院调解民事案件的说法，正确的有( )。【2017】

　　A.人民法院进行调解，只能由审判员一人进行调解

　　B.人民法院只能在双方当事人都同意的情况下才能进行调解

　　C.调解达成协议，人民法院一般应制作调解书

　　D.能够即时履行的案件，人民法院可以不制作调解书

　　E.调解书一经制作，即发生法律效力

　　【答案】BCD

　　【解析】A错误。《民事诉讼法》规定，人民法院进行调解，可以由审判员一人主持，也可以由合议庭主持，并尽可能就地进行。B正确。法院调解是人民法院对受理的民事案件、经济纠纷案件和轻微刑事案件在双方当事人自愿的基础上进行的调解，是诉讼内调解。C正确。调解达成协议，人民法院一般应制作调解书。D正确。下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：(1)调解和好的离婚案件;(2)调解维持收养关系的案件;(3)能够即时履行的案件;(4)其他不需要制作调解书的案件。对不需要制作调解书的协议，应当记入笔录，由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后，即具有法律效力。E错误。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。

　　2020一级建造师《工程法规》考点预习【五】

　　考点：和解的规定

　　一、和解的类型

　　(一)诉讼前的和解

　　(二)诉讼中的和解

　　(1)诉讼阶段的和解没有法律效力。当事人和解后，可以请求法院调解，制作调解书，经当事人签名盖章产生法律效力，从而结束全部或部分诉讼程序。

　　(三)执行中的和解

　　(1)执行中的和解是在发生法律效力的民事判决、裁定后，法院在执行中，当事人互相协商，达成协议，解决双方的争执。

　　(2)在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记人笔录，由双方当事人签名或者盖章。一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。

　　(四)仲裁中的和解

　　(1)当事人申请仲裁后，可以自行和解。和解是双方当事人的自愿行为，不需要仲裁庭的参与。

　　(2)达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后又反悔的，可以根据原仲裁协议重新申请仲裁。

　　二、和解的效力

　　(1)和解协议不具有强制约束力，如果一方当事人不按照和解协议执行，另一方当事人不可以请求人民法院强制执行，但可以向法院提起诉讼，也可以根据仲裁协议申请仲裁。

　　(2)法院或仲裁庭通过对和解协议的审查，对于意思真实而又不违反法律强制性或禁止性规定的和解协议予以支持，也可以支持遵守协议方要求违反协议方就不执行该和解协议承担违约责任的请求。但是，对于一方非自愿作出的或违反法律强制性或禁止性规定的和解协议不予支持。

　　【习题】关于和解的说法，错误的是( )。【2010】

　　A.和解可以发生在民事诉讼的任何阶段

　　B.当事人在申请仲裁或提起民事诉讼后仍然可以和解

　　C.和解协议具有强制执行的效力

　　D.当事人和解后可以请求法院调解，制作调解书

　　【答案】C

　　【解析】和解达成的协议不具有强制约束力，如果一方当事人不按照和解协议执行，另一方当事人不可以请求人民法院强制执行，但可以向法院提起诉讼，也可以根据约定申请仲裁。诉讼阶段的和解没有法律效力。当事人和解后，可以请求法院调解，制作调解书.经当事人签名盖章产生法律效力，从而结束诉讼程序的全部或一部。结束全部程序的，即视为当事人撤销诉讼。

　　【习题】关于和解的说法，正确的有( )。

　　A.当事人申请仲裁后，达成和解协议的，可以撤回仲裁申请

　　B.和解协议具有强制执行力

　　C.民事诉讼第一审普通程序中，当事人达成和解协议的，应继续进行诉讼程序

　　D.民事诉讼第二审人民法院审理上诉案件，不适用和解

　　E.当事人申请仲裁后，达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书

　　【答案】AE

　　【解析】A正确，E正确，当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。B错误，和解协议不具有强制约束力，如果一方当事人不按照和解协议执行，另一方当事人不可以请求人民法院强制执行，但可以向法院提起诉讼，也可以根据仲裁协议申请仲裁。C错误，D错误，当事人可以就整个诉讼标的达成协议，也可以就诉讼标的个别问题达成协议。诉讼阶段的和解没有法律效力。当事人和解后，可以请求法院调解，制作调解书，经当事人签名盖章产生法律效力，从而结束全部或部分诉讼程序。结束全部程序的，即视为当事人撤销诉讼。

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