背叛国家罪的认定

　　国家司法考试即将开始，出国留学网在这里为考生们整理了2018年司法考试案例《以案释法》，希望能帮到大家，想了解更多资讯，请关注小编的及时更新哦。

　　司法考试案例《以案释法》：代替考试罪的认定

　　裁判要旨

　　具备刑事责任能力的自然人代替他人或者让他人代替自己参加法律规定的国家考试，严重破坏国家考试的管理制度，损害其他考生公平竞争权，构成代替考试罪。该种代替考试的行为构成代替考试罪的共同犯罪，应该以代替考试罪追究替考人和被替考人的刑事责任。

　　案情

　　被告人程某于2015年12月22日申请机动车驾驶证资格考试。2016年1月19日，被告人周某某在被告人程某的指使下，代替程某到固始县公安局交警大队参加机动车驾驶人科目一理论考试，后周某某在考试时被发现。2016年1月19日，程某到固始县公安局投案。针对指控，公诉机关当庭提供了书证、被告人供述与辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人周某某代替他人参加法律规定的国家考试，被告人程某让他人代替自己参加法律规定的国家考试，其行为触犯了刑法第二百八十四条之一第四款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以代替考试罪追究其刑事责任。程某有自首情节，可以从轻处罚，诉请依法判处。

　　裁判

　　河南省固始县人民法院经审理认为，被告人程某让他人代替自己参加法律规定的国家考试，被告人周某某代替他人参加考试，其行为均已构成代替考试罪，且系共同犯罪，应依法惩处。程某主动到案，如实供述其罪行，系自首，可以从轻处罚;周某某如实供述其罪行，系坦白，可以从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实、情节和罪名成立，予以支持。依据刑法第二百八十四条之一第四款，第二十五条第一款，第六十七条第一三款、第七十二条第一三款、第七十三条第一三款、第六十一条之规定，判决：被告人程某犯代替考试罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元(已交纳)。被告人周某某犯代替考试罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元(已交纳)。(缓刑考验期限从判决确定之日起计算)。

　　一审宣判后，二被告人均没有提起上诉，检察机关也没有提出抗诉，一审判决发生法律效力。

　　评析

　　刑法修正案(九)顺应社会发展需要，确定了代替考试罪，填补了立法空白，对代考行为形成一定的打击和震慑效果。本案主要涉及的法律关系是在代替考试罪中替考者和被替考者行为性质认定：构成代替考试罪的共同犯罪，均以代替考试罪追究其刑事责任 。

　　1.代替考试罪的定罪。刑法第二十五条第一款规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”本案中行为人程某找到行为人周某某让其代替去参加法律规定的考试，二人均达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力，具有共同的犯罪故意，实施的是一种对向性行为，是共同犯罪。本案中行为人周某某在程某的指使下，代替程某到固始县公安局交警大队参加机动车驾驶人科目一理论考试，后周某某在考试时被发现。二人行为均触犯了刑法第二百八十四条之一第四款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以代替考试罪追究其刑事责任。

　　2.代替考试罪的犯罪形态。代替考试罪通常认为属于对向犯，类似于重婚犯罪，刑法规定了同罪同罚，对于犯罪既遂的认定适用同一标准。本罪为行为犯，即只要实施刑法分则规定的危害行为就成立既遂的犯罪。在司法实践中，替考者只要蒙混过关进...

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　　刑法分则规定数罪并罚的重点情形及其相关条文：

　　1.组织、领导、参加恐怖组织，并利用该组织实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的，以组织、领导、参加恐怖组织罪与该具体的故意杀人、爆炸、绑架等罪实行并罚(见120条第2款)

　　2.实施第140至148条的生产、销售伪劣商品以及假药等特定的伪劣产品犯罪行为，同时又以暴力、威胁方法抗拒查处的，实行数罪并罚。

　　3.走私犯罪并以暴力、威胁的方法抗拒缉私的，以具体的走私犯罪(如走私普通货物、物品罪、走私珍贵文物罪)与妨害公务罪实行并罚(见157条第2款)但要注意第157条第2款所规定的走私犯罪是不包括走私毒品罪在内的，因为根据第347条规定，在走私毒品的犯罪过程中以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的，直接以走私毒品罪的加重情形对待。

　　4.保险诈骗行为与故意造成财产损毁、被保险人死亡、残疾或疾病等保险事故的行为：故意制造保险事故的行为本身又触犯其他罪名如放火罪、故意伤害罪、故意杀人罪等的情形下，应以保险诈骗罪与该具体之罪实行并罚。

　　5.收买被拐买的妇女、儿童之中或之后又非法剥夺限制人身自由、伤害、强奸、猥亵、侮辱行为的，数罪并罚，即以非法拘禁罪、故意伤害罪、强奸罪、强制猥亵侮辱妇女罪、侮辱罪与收买被拐卖的妇女儿童罪实行数罪并罚;但之后产生出卖目的进而出卖构成拐卖妇女儿童罪的，其中强奸、非法拘禁行为等能够被评价在拐卖妇女、儿童罪中的犯罪行为不再并罚。

　　6.行为人长期虐待被害人，情节恶劣，但最后一次实施了伤害行为，造成被害人重伤，这种致人重伤的行为已经超出了虐待罪的范围。对此，应认定为虐待罪与故意伤害罪。

　　7.行为人将一名赶路的妇女拦住，并将其打昏，拖到路旁树林，脱掉该女的衣裤，正欲行奸时，发现其正值月经期，便不再实施奸淫行为。行为人想到“划不来”，于是趁妇女昏迷，将其手表和手提包窃走。其行为成立强奸罪中止与盗窃罪既遂，数罪并罚。

　　8.行为人将一名赶路的妇女拦住，并将其打昏，拖到路旁树林，脱掉该女的衣裤，正欲行奸时，发现其正值月经期，便不再实施奸淫行为。行为人想到“划不来”，于是趁妇女昏迷，将其手表和手提包窃走。其行为成立强奸罪中止与盗窃罪既遂。

　　9.为实施其他犯罪(盗窃罪之外)而偷开机动车辆作为犯罪工具并将机动车辆据为己有或丢失的，以盗窃罪与所实施的其他犯罪实行并罚。

　　10.组织、领导、参加黑社会性质组织、或者入境发展黑社会组织，并利用该组织而犯其他罪行的，实行并罚。

　　11.组织他人偷越国边境，并对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的，或对检查人员有杀害、伤害等罪行的，超出了组织他人偷越国(边)境罪的范围，实行并罚(见318条第2款)

　　12.运送他人偷越国边境，并对被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的，或对检查人员有杀害、伤害等罪行的，超出了运送他人偷越国(边)境罪的范围，实行并罚(321条第3款)

　　13.非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪、非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪、非法狩猎罪，同时又以暴力、威胁方法抗拒查处的，以第341条之罪与妨害公务罪等实行并罚。

　　14.挪用公款进行非法活动构成其他犯罪...

　　都说童年是纯洁的，又很快乐，但是我怎样也快乐不起来。

　　自从我上学开始，我就有一个很好的姐妹，她很高，现在已经一米七了，每次做游戏和她一组，我就特高兴，我为她而骄傲，她却背叛了我。

　　现在我们关系渐渐淡了，就像普通朋友一样。她在后面说我的坏话，有一次，我偶然知道了她说的话她说我就是一个双面人，我并不知道她为什么这样说，当时，我的心里如火烧一样痛。

　　我俩都是小组长，有一次期中考试，老师说只有进前十一名才有选择组员的权利，如果没有进，将退出组长的身份。她又在我一个很要好的朋友面前说她拟定好了组员名单其中就有我，我当时才发现，我太天真了，居然每次都被她的话所伤。

　　我要学会保护自己，不要在受到别人的伤害。

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　　司法案例《以案释法》：本案应认定寻衅滋事罪还是故意伤害罪?

　　【案情】

　　2016年3月31日12时许，余某某电话邀约秦某一起玩耍，二人见面后边走边交谈，后因秦某说话难听将余某某激怒，二人发生争吵，余某某产生教训秦某的想法，遂从路边捡起一铁片戳秦某的臀部、大腿等处，之后离开。经鉴定，秦某的损伤程度为轻伤二级。

　　【分歧】

　　被告人余某某的行为应定为寻衅滋事罪还是故意伤害罪?

　　第一种意见认为，余某某的行为应构成寻衅滋事罪。第二种意见认为，余某某的行为应构成故意伤害罪。

　　【评析】

　　笔者同意第二种意见，余某某构成故意伤害罪。理由如下：

　　第一，本案不属于寻衅滋事司法解释规定的“无事生非”随意殴打他人的情形。

　　第二，本案不属于寻衅滋事司法解释规定的“借故生非”随意殴打他人的情形。从余某某在未成年时曾因贩卖毒品、故意伤害被两次判处刑罚，且无业、初中文化等具体特征考虑，余某某在此种情况下捅伤秦某，是属于正常的矛盾冲突后的情绪释放行为，不应当属于“借故生非”的情形。

　　第三，余某某伤害秦某的身体健康属于“事出有因”。二人因发生言语冲突，引发了余某某伤害秦某的行为。因言语冲突引发身体伤害行为，从一般人的角度及余某某自身的性格、文化程度等具体特性考虑，属于正常的矛盾冲突后情绪释放，不是不可理解、不可理喻的行为。

　　第四，从主观故意、客观行为、侵犯的客体看，均符合故意伤害罪的构成要件。首先，余某某的主观故意就是想教训秦某一下，其伤害秦某身体的故意明确，并没有破坏公共秩序的主观故意。其次，余某某伤害秦某身体的伤害对象明确，并不存在随意性，是因为二人发生了争吵，才产生了伤害秦某的故意，二人是朋友关系，不是陌生人，不是无论是谁都会受到伤害。再次，余某某的客观行为直接表现为伤害秦某的身体，侵犯的客体是身体健康，而不是公共秩序。

　　第五，故意伤害罪与寻衅滋事罪难以区分时，应从有利于被告人的角度定罪量刑。不能因为存在发泄情绪的因素就片面的认定为寻衅滋事罪，因为故意伤害的行为往往都存在一定情绪发泄因素，应当结合主观故意、客观行为、侵犯的客体等进行综合考虑。实在难以区分时，应当从有利于被告人的角度进行定罪量刑，寻衅滋事罪的法定刑是五年以下有期徒刑、拘役或者管制，故意伤害罪的法定刑是三年以下有期徒刑、拘役或者管制，本案中定故意伤害罪对被告人比较有利。

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　　司法考试案例《以案释法》：非法侵入计算机信息系统罪的认定

　　非法侵入计算机信息系统罪是刑法第二百八十五条规定的罪名，根据该条规定，这一犯罪侵犯的对象是国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统。在司法实践中，经常引发争议的是“国家事务”的计算机信息系统的认定。“国家事务”是否就是指各级国家机关所管理的事务?首先看两则案例。

　　案例一：2010年3月至5月间，被告人范某、文某利用计算机连接互联网，通过后门程序进入某中央国家机关网站后台，修改网页源代码，在网站源文件上植入“黑链代码”，对网站主页进行修改，以提高其他网站在搜索引擎的排名，从而达到非法获利的目的;同一时期，二被告人又采用同样方法侵入某省质量监督总站、某地级市政务公开网、某市某区档案局、某市安全生产监督管理局、某市党建网、某市人大常委会、某出版社、某俱乐部、某材料厂等网站后台，修改网页源代码，添加“黑链代码”，对上述网站的主页进行修改，以提高其他网站在搜索引擎的排名，从而达到非法获利的目的。二被告人获利共计人民币6000元。法院经审理认为，二被告人违反国家规定，侵入国家事务领域的计算机信息系统，构成非法侵入计算机信息系统罪;其又多次利用后门程序非法控制国家事务、国防建设和尖端科学技术领域以外的计算机信息系统，情节严重，构成非法控制计算机信息系统罪，依法数罪并罚。

　　案例二：2011年11月，被告人任某受他人雇用，使用具有侵入他人计算机信息系统功能的黑客工具，多次侵入某市旅游局等41个政府网站，将客户广告以超链接的形式挂靠在侵入网站上，以提高客户网页的点击率来提高客户网页在网络搜索引擎的排名。公安机关当场缴获电脑主机9台、笔记本电脑1台等作案工具。经统计，任某等人收到客户报酬145660.1元。法院经审理认为，被告人任某违反国家规定，侵入国家事务的计算机信息系统，其行为均已构成非法侵入计算机信息系统罪。

　　在第一个案例中，法院认为某省质量监督总站、某地级市政务公开网这些网站和某出版社、俱乐部这样的企业、社团网站一样，都属于国家事务、国防建设和尖端科学技术领域以外的计算机信息系统，被告人在侵入网站后通过植入后门程序设定属于自己的“权限”，便于随时登录为“客户”添加“黑链代码”，实现了对上述网站的非法控制，影响了网站的正常运营和使用，应构成非法控制计算机信息系统罪。

　　而在第二个案例中，法院则认为地方政府网站也属于国家事务的计算机信息系统，可以作为非法侵入计算机信息系统罪的犯罪对象。但是对于非法侵入地方政府机关网站的行为，应当如何认定?看法并不一致。

　　笔者认为，对于“国家事务”的计算机信息系统应当从严理解，仅限于处理全国层面的国家内部治理事务和外交事务的计算机信息系统，对于地方国家权力机关的政务公开或网络办公系统，不应当认定为国家事务的计算机信息系统。理由有以下几个方面：

　　从体系解释的角度分析。刑法第二百八十五条将国家事务与国防建设、尖端科学技术领域三项并列，其用意在于这里的国家事务与国防建设、尖端科学技术领域等事务在重要性上具有相当的层次，即同样重要。因此这里的国家事务应当是指和国防建设、尖端科学技术领域一样对整个国家有重...

??在乐购，看着放映的东洋之花广告，看到了阿娇。

??想起高三那年，看twins的演唱会，听她们的歌，看她们的电影，甚至墙上贴满她们的海报，手里还握有她们的卡片。那时候虽然因为高考的压力而慌乱，而无力，但是看到阿娇，便觉得有那么一日我也可以做的很好。

??这两年来，看到了她的努力。努力的瘦身，努力的在荧屏上表现自己更自然的一面。我在为她的不懈，为她的努力而高兴着。然后，几张照片出现了。

??大小媒体，网络，期刊争相刊登、报道，仿佛阿娇的艳照是天下的奇闻。于是经历了二个多月，阿娇终于几乎崩溃。

??我痛恨那些火上浇油的人！

??有一个故事是这么说的：在一辆公交车上，一个小偷偷了别人的钱包，很多人看见，但都没有敢出声制止。终于一个人站了出来，他很强壮，把小偷打倒了。这时，所有的人都涌了上来，纷纷咒骂着，踢着，打着，那个小偷已经奄奄一息，可是人们却还是不停手。最后，那个壮汉拨开了那群人，很严肃的说“够了！当初你们谁也不出声，而当他已经毫无还手之力的时候，你们又要置他于死地，你们还算不算是人？”

??阿娇的私生活是她自己的事，无论她怎么说只能说她自己的原则和作风问题。我们可以指责她，批评她，但是不能弄死她！

??有人说她，“白天很傻很天真，晚上很黄很暴力”。可是，有几个人不是带着面具做人？有人说她是大众偶像，应该检点自己。但是，是不是偶像就不是人了？是不是偶像就不能有人的七情与六欲？问题是，她也是被害者，她根本不曾想到她的私照会流入市场。

??我们有没有想过一个女孩子，爱上了一个男孩子，接了吻，上了床，拍了照，都是因为当时的爱与情，有一天她发现的一切这样赤裸裸的展现在所有人眼前时，她是不是会惶恐，是不是会伤痛？

??很多人说她假装清纯，这是对所有支持她的人的欺骗。但是真正支持她的人，不会不分青红皂白的唾弃她！你可以不再喜欢她，但能不能让自己优雅的转身，而别将自己的愤恨转移到别人的身上呢？

??很多人一边传着艳照，一般指责阿娇，说她“风骚”，说她“贱人”，说她“恶心”，问题是，如果你有这么高的觉悟，为什么还要对这些艳照爱不释手，百看不厌呢？如果你真的这么清纯，这么伟大，你便应该守身如玉，抑或摒弃一切所谓的“污浊”。??有些男人口口声声说她“发骚”，却龌龊的看着艳照，看着视频；有些女人口口声声说她“贱人”，却浓妆艳抹，为了自己的利益，勾心斗角，搔首弄姿！??在说别人之前，是不是应该摆正自己的内心，是不是不要成为一个看客，看着别人的裸刑，不是为她悲哀，而是为了满足自己的欲望？??在指责别人之前，是不是应该明白，做人无论是给自己还是给别人，都应该留有余地。??人在世上，不是互相的诋毁，而是互相的关怀；不是无聊的窥视，而是坦诚的相待！??