2018年司法考试四卷案例分析习题答案(10)

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　　2018年司法考试四卷案例分析习题答案(10)

　　【案例一】

　　案情：杨之元开设古玩店，因收购藏品等所需巨额周转资金，即以号称“镇店之宝”的一块雕有观音图像的翡翠(下称翡翠观音)作为抵押物，向胜洋小额贷款公司(简称胜洋公司)贷款200万元，但翡翠观音仍然置于杨之元店里。后，古玩店经营不佳，进入亏损状态，无力如期偿还贷款。胜洋公司遂向法院起诉杨之元。

　　法院经过审理，确认抵押贷款合同有效，杨之元确实无力还贷，遂判决翡翠观音归胜洋公司所有，以抵偿200万元贷款及利息。判决生效后，杨之元未在期限内履行该判决。胜洋公司遂向法院申请强制执行。

　　在执行过程中，案外人商玉良向法院提出执行异议，声称该翡翠观音属于自己，杨之元无权抵押。并称：当初杨之元开设古玩店，需要有“镇店之宝”装点门面，经杨之元再三请求，商玉良才将自己的翡翠观音借其使用半年(杨之元为此还支付了6万元的借用费)，并约定杨之元不得处分该翡翠观音，如造成损失，商玉良有权索赔。

　　法院经审查，认为商玉良提出的执行异议所提出的事实没有充分的证据，遂裁定驳回商玉良的异议。

　　问题：

　　1.执行异议被裁定驳回后，商玉良是否可以提出执行异议之诉?为什么?

　　2.如商玉良认为作为法院执行根据的判决有错，可以采取哪两种途径保护自己的合法权益?

　　3.与第2问“两种途径”相关的两种民事诉讼制度(或程序)在适用程序上有何特点?

　　4.商玉良可否同时采用上述两种制度(或程序)维护自己的权益?为什么?

　　参考答案：

　　(一)商玉良不可以提出执行异议之诉。因为，商玉良主张被抵押的翡翠观音属自己所有，即法院将翡翠观音用以抵偿杨之元的债务的判决是错误的，该执行异议与原判决有关，不能提起执行异议之诉。

　　(二)商玉良可以根据《民事诉讼法》第56条第3款规定，提起第三人撤销之诉;或根据《民事诉讼法》第227条规定，以案外人身份申请再审。

　　(三)1.第三人撤销之诉在适用上的特点：

　　①诉讼主体：有权提起第三人撤销之诉的须是当事人以外的第三人，该第三人应当具备诉的利益，即其民事权益受到了原案判决书的损害。商玉良是原告，杨之元和胜洋公司是被告。

　　②诉讼客体：损害了第三人民事权益的发生法律效力的判决书。

　　③提起诉讼的期限、条件与受理法院：期限是自知道或应当知道其民事权益受到损害之日起6个月内。条件为：因不能归责于本人的事由未参加诉讼;发生法律效力的判决的全部或者部分内容错误;判决书内容错误，损害其民事权益。受诉法院为作出生效判决的人民法院。

　　2.案外人申请再审程序特点：

　　①适用一审程序进行再审的，得追加案外人为当事人;适用二审程序进行

　　再审的，可以进行调解，调解不成的，应撤销原判决，发回重审，并在重审中追加案外人为当事人。

　　②其它程序内容与通常的再审程序基本相同。

　　(四)商玉良不可以同时适用上述两种制度(或程序)。

　　根据《民事诉讼法》解释第303条，第三人提起撤销之诉后，未中止生效判决、裁定、调解书执行的，执行法院对第三人依照《民事诉讼法》第227条规定提出的执行异议，应予审查。第三人不服驳回执行异议裁定，申请对原判决、裁定、调解书再审的，人民法院不予受理。

　　案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据《民事诉讼法》第227条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。