失职渎职罪名的量刑

　　2018年司法考试即将开始，小编在这里为考生们整理了2018年司法考试二卷刑法知识点，希望能帮到大家，想了解更多资讯，请关注出国留学网的及时更新。

　　2018年司法考试二卷刑法知识点：渎职罪

　　【内容提要】

　　一、渎职罪的概念和特征

　　渎职罪，是指国家机关工作人员滥用职权、玩忽职守或者徇私舞弊，妨害国家机关的正常管理活动，致使国家和人民利益遭受严重损失的行为，其法律特征是：(1)侵犯的客体是国家机关的正常管理活动，即国家机关实现其基本职能的正常工作活动。(2)客观方面表现为国家机关工作人员滥用职权、玩所职守或者徇私舞弊，不履行或者不正确履行应当履行的职责，严重妨害国家机关的正常管理活动，损害公民对国家机关管理活动的合法性、公正性和有效性的信赖，致使国家和人民利益遭受重大损失的行为。(3)犯罪主体国家机关工作人员，而非国家工作人员，同时，刑法对国家军事机关中从事公务的人员违反职责的行为有特别规定，应当适用特别规定，而不以本章的渎职罪论述。(4)犯罪的主观方面一般出于故意，如滥用职权罪、徇私枉法罪等，少数犯罪是出于过失，如玩忽渎职罪、国家机关工作人员签订、履行合同失职罪等。渎职罪具体可以分为以下三种类型，即一般国家机关工作人员渎职罪、司法工作人员渎职罪和其他特定国家机关工作人员渎职罪，在学习中应注意区别。

　　二.渎职罪中应重点掌握的罪名

　　我国刑法规定的渎职罪共计34个具体罪名，其中需要重点掌握的罪名如下：

　　(一) 滥用职权罪

　　1.本罪是指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

　　2.本罪的特征：(1)侵犯的客体是国家机关的正常管理活动。(2)客观方面表现为行为人滥用职权，致使公共财产、国家长人民利益遭受重大损害损失的行为。(3)犯罪的主体是特殊主体，只能是国家机关工作人员，非国家机关工作人员不能成为本罪的主体。(4)主观方面必须出于故意。

　　3.认定本罪应注意划清本罪与一般滥用职权行为以及本罪与其他滥用职权犯罪的界限。

　　(二) 玩忽职守罪

　　1.本罪是指国家机关工作人员玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

　　2.本罪的特征：(1)侵犯的客体是国家机关的正常管理活动。(2)客观方面表现为行为人玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。(3)犯罪的主体是特殊主体，只能是国家机关工作人员，非国家机关工作人员不能成为本罪的主体。(4)主观方面必须出于过失。

　　3.认定本罪应注意划清本罪与一般玩忽职守行为以及本罪与滥用职权罪和其他玩忽职守犯罪的界限。

　　(三) 故意泄露国家秘密罪

　　1.本罪是指行为人违反保守国家秘密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的行为。

　　2.本罪的特征：(1)侵犯的客体是国家保密制度。(2)客观方面表现为行为人违反保守国家秘密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的行为。(3)犯罪的主体主要是国家机关工作人员，但非国家机关工作人员故意泄露国家秘密的，也可以以本罪论处。(4)主观方面必须是出于故意。

　　3.认定本罪应注意划清本罪与为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪和非法获取国家秘密罪的界限。

　　河北衡水学洋明胶蛋白厂的工业明胶，不仅流向药用胶囊生产企业，还流向众多食品企业，成为生产雪糕、冰淇淋、乳制品和饮料的原料。一本未被烧掉的记账本里，出现了多家国内知名乳品企业名字。

　　“蓝矾皮胶”为害范围巨大，横跨食品、药品产业。一种恐慌气氛在蔓延;恐慌的源头在于本该最放心的医药行业的溃败，更在于食药监管部门的渎职。

　　早在2007年，中国医药包装协会就公开披露：“业内公认，低价胶囊缘于使用了劣质原料。一些不法企业把只能用于工业的蓝矾皮胶充当食用、药用明胶使用或掺杂使用。”甚至《国家药典》2010年增加了铬检测项目，本身就是为了检查是否使用蓝矾皮胶。此次被曝光的通化金马的清热通淋胶囊，其毛利率高达78.10%，但还是要选购低劣胶囊。药厂选择这些胶囊时，真不知道那是什么做的吗?

　　最近司法机关严厉打击“地沟油”的经验，值得借鉴。两高、公安部下发《关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知》：不仅“明知”是利用地沟油生产的食用油而予以销售的，构成犯罪;即使只是明知该食用油“来源可疑”而予以销售的，一旦检出有毒、有害成分的，一样构成犯罪。

　　这一“严格责任”压缩了灰色产业链的生存空间。药品、食品关乎人的健康，本来就是良心产业，对原材料应有那份谨慎，否则就是犯罪。司法机关应及时跟进，追究相关药企的制造假药罪，以及相关食品企业的制造、销售有毒、有害食品罪等罪责。

　　在追究药企的同时，更要问责食药监、质检等部门。如前所述“蓝矾皮胶”被广泛滥用于胶囊、食品中，业内共知。河北衡水“学洋明胶”及该村40多家作坊，他们做的工业明胶卖给了谁，当地监管部门一直不知道吗?只要一个铬检测，就会让毒胶囊露出马脚，但浙江新昌的监管部门为什么不去做?相反双方“一团和气”，之前法律规定的种种验证、抽检，是怎么进行的?这必须在公众面前晒一晒。

　　新华社发表时评，要求对监管失职官员，按中央《关于实行党政领导干部问责的暂行规定》予以问责。问题恐怕还不止于行政问责，而是要追究相关官员可能存在的监管渎职的刑事责任。

　　依《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》，公职人员放纵生产、销售假药或者有毒、有害食品犯罪行为的;3次以上不履行追究职责，或者对3个以上有生产、销售伪劣商品犯罪行为的单位或者个人不履行追究职责的，都应该以涉嫌“放纵制售伪劣商品犯罪行为罪”立案追究。

　　另外，去年2月，全国人大常委会修订了《刑法》，专门设置了“食品监管渎职罪”：负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员，滥用职权或者玩忽职守，导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的，即可构成犯罪。至今，尚没有官员被追究此罪名。现在到了该亮剑的时候了，“食品监管渎职罪”“放纵制售伪劣商品犯罪行为罪”“玩忽职守罪”……必有一款罪名适合渎职官员。

　　只要存在渎职行为，就必须有官员要为这次的食品药品双重危机付出代价。中国的法律，并非不健全，关键在于执法决心，在于对执法者执法的决心。

成语名称：罗织罪名 luó zhī zuì míng

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[成语解释]  指捏造罪名，陷害无辜的人。

百科解释如下：

百度百科地址：baike.baidu.com/view/9095485.htm

SOSO百科地址:

百度搜索：《点击此处》

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　　考研刑法学知识点：量刑

　　又称刑罚裁量，是指根据刑法规定，在认定犯罪的基础上，对犯罪人是否判处刑罚，判处何种刑罚以及判处多重刑罚的确定与裁量。

　　一、特征

　　1、量刑的主体是人民法院

　　量刑权是国家刑罚权的重要内容之一，也是人民法院的刑事审判权的题中应有之义，当然应由人民法院行使，其他任何机关、团体或者个人都没有量刑权。因此，量刑的主体是人民法院。

　　2、量刑的客体是犯罪人

　　量刑是在构成犯罪的基础上，进一步解决是否判处刑罚、判处何种刑罚以及判处多重的刑罚的问题。因此，只有行为已经构成犯罪的人才是量刑的客体。

　　3、量刑的性质是刑事司法活动

　　量刑是人民法院根据犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，并参照犯罪人的个人情况，根据刑法的有关规定，对犯罪人裁量再确定刑罚的活动。因此，量刑的性质是刑事司法活动。

　　二、量刑情节

　　法院对犯罪分子裁量刑罚时应当考虑，据以决定量刑轻重或免除刑罚的情况。

　　量刑情节包括酌定情节和法定情节，法定情节包括总则性情节、分则性情节

　　三、刑罚情节

　　量刑情节是指刑法明文规定或者司法机关酌情确定的定罪事实以外的，体现犯罪严重程度。据以决定对犯罪人是否处刑以及处刑轻重的各种事实情况。

　　法定情节：从重情节、从轻情节、减轻情节、免除处罚情节(不含加重情节)。

　　应当从重处罚情节：

　　应当免除未造成损害的中止犯。

　　应当减轻造成损害的中止犯。

　　应当减轻、免除：1)防卫过当2)避险过当3)胁从犯4)自首+立功。

　　应当从轻、减轻：14

　　应当从轻、减轻、免除：从犯

　　可以免除：1)自首，犯罪又较轻2)非法种植毒品植物，收获前自动铲除。

　　可以从轻、减轻：1)未完全精神病人2)未遂犯3)教唆未遂4)自首5)立功。

　　可以减轻、免除：1)在外国犯罪已受刑罚者2)重大立功表现3)追诉前主动交代行贿行为4)追诉前主动交代介绍介绍贿赂行为5)贪污5000

　　可以从轻、减轻、免除：1)聋哑、盲人犯罪2)预备犯。

　　四、酌定情节

　　是指人民法院从审判经验中总结出来，在刑罚裁量时应当灵活掌握酌情适用的情节。酌定情节虽然不是法律所规定的，但是根据立法精神和有关刑事政策，从审判实践经验中总结出来的，因而对于刑罚的裁量也具有重要意义。

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