渎职罪的构成要件

　　2018年司法考试即将开始，小编在这里为考生们整理了2018年司法考试二卷刑法知识点，希望能帮到大家，想了解更多资讯，请关注出国留学网的及时更新。

　　2018年司法考试二卷刑法知识点：渎职罪

　　【内容提要】

　　一、渎职罪的概念和特征

　　渎职罪，是指国家机关工作人员滥用职权、玩忽职守或者徇私舞弊，妨害国家机关的正常管理活动，致使国家和人民利益遭受严重损失的行为，其法律特征是：(1)侵犯的客体是国家机关的正常管理活动，即国家机关实现其基本职能的正常工作活动。(2)客观方面表现为国家机关工作人员滥用职权、玩所职守或者徇私舞弊，不履行或者不正确履行应当履行的职责，严重妨害国家机关的正常管理活动，损害公民对国家机关管理活动的合法性、公正性和有效性的信赖，致使国家和人民利益遭受重大损失的行为。(3)犯罪主体国家机关工作人员，而非国家工作人员，同时，刑法对国家军事机关中从事公务的人员违反职责的行为有特别规定，应当适用特别规定，而不以本章的渎职罪论述。(4)犯罪的主观方面一般出于故意，如滥用职权罪、徇私枉法罪等，少数犯罪是出于过失，如玩忽渎职罪、国家机关工作人员签订、履行合同失职罪等。渎职罪具体可以分为以下三种类型，即一般国家机关工作人员渎职罪、司法工作人员渎职罪和其他特定国家机关工作人员渎职罪，在学习中应注意区别。

　　二.渎职罪中应重点掌握的罪名

　　我国刑法规定的渎职罪共计34个具体罪名，其中需要重点掌握的罪名如下：

　　(一) 滥用职权罪

　　1.本罪是指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

　　2.本罪的特征：(1)侵犯的客体是国家机关的正常管理活动。(2)客观方面表现为行为人滥用职权，致使公共财产、国家长人民利益遭受重大损害损失的行为。(3)犯罪的主体是特殊主体，只能是国家机关工作人员，非国家机关工作人员不能成为本罪的主体。(4)主观方面必须出于故意。

　　3.认定本罪应注意划清本罪与一般滥用职权行为以及本罪与其他滥用职权犯罪的界限。

　　(二) 玩忽职守罪

　　1.本罪是指国家机关工作人员玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

　　2.本罪的特征：(1)侵犯的客体是国家机关的正常管理活动。(2)客观方面表现为行为人玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。(3)犯罪的主体是特殊主体，只能是国家机关工作人员，非国家机关工作人员不能成为本罪的主体。(4)主观方面必须出于过失。

　　3.认定本罪应注意划清本罪与一般玩忽职守行为以及本罪与滥用职权罪和其他玩忽职守犯罪的界限。

　　(三) 故意泄露国家秘密罪

　　1.本罪是指行为人违反保守国家秘密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的行为。

　　2.本罪的特征：(1)侵犯的客体是国家保密制度。(2)客观方面表现为行为人违反保守国家秘密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的行为。(3)犯罪的主体主要是国家机关工作人员，但非国家机关工作人员故意泄露国家秘密的，也可以以本罪论处。(4)主观方面必须是出于故意。

　　3.认定本罪应注意划清本罪与为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪和非法获取国家秘密罪的界限。

　　河北衡水学洋明胶蛋白厂的工业明胶，不仅流向药用胶囊生产企业，还流向众多食品企业，成为生产雪糕、冰淇淋、乳制品和饮料的原料。一本未被烧掉的记账本里，出现了多家国内知名乳品企业名字。

　　“蓝矾皮胶”为害范围巨大，横跨食品、药品产业。一种恐慌气氛在蔓延;恐慌的源头在于本该最放心的医药行业的溃败，更在于食药监管部门的渎职。

　　早在2007年，中国医药包装协会就公开披露：“业内公认，低价胶囊缘于使用了劣质原料。一些不法企业把只能用于工业的蓝矾皮胶充当食用、药用明胶使用或掺杂使用。”甚至《国家药典》2010年增加了铬检测项目，本身就是为了检查是否使用蓝矾皮胶。此次被曝光的通化金马的清热通淋胶囊，其毛利率高达78.10%，但还是要选购低劣胶囊。药厂选择这些胶囊时，真不知道那是什么做的吗?

　　最近司法机关严厉打击“地沟油”的经验，值得借鉴。两高、公安部下发《关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知》：不仅“明知”是利用地沟油生产的食用油而予以销售的，构成犯罪;即使只是明知该食用油“来源可疑”而予以销售的，一旦检出有毒、有害成分的，一样构成犯罪。

　　这一“严格责任”压缩了灰色产业链的生存空间。药品、食品关乎人的健康，本来就是良心产业，对原材料应有那份谨慎，否则就是犯罪。司法机关应及时跟进，追究相关药企的制造假药罪，以及相关食品企业的制造、销售有毒、有害食品罪等罪责。

　　在追究药企的同时，更要问责食药监、质检等部门。如前所述“蓝矾皮胶”被广泛滥用于胶囊、食品中，业内共知。河北衡水“学洋明胶”及该村40多家作坊，他们做的工业明胶卖给了谁，当地监管部门一直不知道吗?只要一个铬检测，就会让毒胶囊露出马脚，但浙江新昌的监管部门为什么不去做?相反双方“一团和气”，之前法律规定的种种验证、抽检，是怎么进行的?这必须在公众面前晒一晒。

　　新华社发表时评，要求对监管失职官员，按中央《关于实行党政领导干部问责的暂行规定》予以问责。问题恐怕还不止于行政问责，而是要追究相关官员可能存在的监管渎职的刑事责任。

　　依《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》，公职人员放纵生产、销售假药或者有毒、有害食品犯罪行为的;3次以上不履行追究职责，或者对3个以上有生产、销售伪劣商品犯罪行为的单位或者个人不履行追究职责的，都应该以涉嫌“放纵制售伪劣商品犯罪行为罪”立案追究。

　　另外，去年2月，全国人大常委会修订了《刑法》，专门设置了“食品监管渎职罪”：负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员，滥用职权或者玩忽职守，导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的，即可构成犯罪。至今，尚没有官员被追究此罪名。现在到了该亮剑的时候了，“食品监管渎职罪”“放纵制售伪劣商品犯罪行为罪”“玩忽职守罪”……必有一款罪名适合渎职官员。

　　只要存在渎职行为，就必须有官员要为这次的食品药品双重危机付出代价。中国的法律，并非不健全，关键在于执法决心，在于对执法者执法的决心。

　　2016司法考试商法海难救助的构成要件

　　出国留学网司法考试栏目为考生整理分享关于2016司法考试商法海难救助的构成要件，欢迎考生前来参考阅读，预祝考生在接下来的国家司法考试中能取得好成绩。

　　海难救助的构成要件：

　　1.存在海上危险

　　海难救助必须发生在海上或者与海相通的可航水域。而且，被救助的船舶或其他财产必须处于真实的危险当中。

　　2.救助标的是法律所认可的。

　　船舶是海难救助中最常见的对象。海商法特别规定，船舶是指该法第3条所指的船舶以及与其发生救助关系的任何其他非用于军事的或者政府公务的船舶。因此，如果是船舶间的救助，救助的一方必须是海商法第3条规定的，20总吨以上的并非用于军事的、政府公务的海船和其他海上移动式装置，另一方则可以是任何非用于军事的或者政府公务的船舶，包括内河船和20总吨以下的小船等。

　　船舶以外的其他财产应该是海上财产，即任何非永久地和非有意地依附于岸线的财产，包括有风险的运费。所谓有风险的运费是指到付运费，因为这种运费的支付是以货物到达目的地为支付前提的，如果货物不能安全送达，则不予支付，因此对应收运费的承运人构成一种损失。但是，海商法对海难救助的法律规定不适用于海上已经就位的从事海底矿物资源的勘探、开发或者生产的固定式、浮动式和移动式近海钻井装置。

　　海难救助的对象限于财产，对人命进行救助是人道主义的行为，是每个人应有的道义责任，因此，对海上人命的救助不应适用海难救助的相关法律制度。但为了奖励对人命的救助，如果在救助海上财产的同时也救助了人命，人命救助者也有权从财产救助者应得的报酬中分享一定的份额。

　　3.有自愿而为的施救行为。

　　施救行为可以多种多样，但必须是自愿的，不能是基于既有的义务而为的行为。如船员对本船在遇险时提供的劳动，引航员对船舶的引领，国家消防职能部门进行的灭火等行政行为，都不是海商法上的施救行为。

　　专业救助公司或专门为救助作业而设计的船舶进行的救助，并不违背自愿原则。由于我国政治经济体制的原因，在我国沿海发生的许多救助行为都是由国有船舶进行的，或是在我国港口当局的指挥、控制下进行的，这种救助也并不违背救助的自愿性质，仍然应该适用海难救助的法律加以调整。

　　司法考试栏目为您推荐：

　　2016年司法考试命题规律

一、单项选择题
1．在建设工程法律责任的一般构成要件中，如果行为在主观上既没有故意也没有过失，则行为人对损害结果( )。
A．不必承担法律责任 
B．必须承担法律责任
C．应当承担法律责任 
D．可以承担法律责任
2．在建设工程法律责任的一般构成要件中，行为没有违法，尽管造成了一定的损害结果，对损害结果( )。
A．应当承担法律责任 
B．必须承担法律责任 
C．可以承担法律责任 
D．不承担法律责任
3．在建设工程法律责任的特殊构成要件中，特殊主体是指法律规定违法者( )才能承担法律责任。
A．必须具备一定的资格时 
B．必须具备一定的资质等级时
C．必须在履行职务时 
D．必须具备一定的身份和职务时
4．在建设工程法律责任的一般构成要件中，不要求行为者主观上是否有过错，只要( )，受益人就要承担一定的法律责任。

答案与解析
一、单项选择题
1．A； 2．D； 2．D； 4．C； 5．A； 6．B

　　司法考试的备考过程中充满着枯燥乏味的法律知识，要在司法考试中取得理想的成绩，离不开我们备考过程中的付出!出国留学网司法考试栏目为大家分享“司法考试商法考点：海难救助的构成要件”，希望能对广大考生有所帮助。想了解更多关于司法考试的讯息，请继续关注我们网站的更新。

　　司法考试商法考点：海难救助的构成要件

　　1.存在海上危险。海难救助必须发生在海上或者与海相通的可航水域。而且，被救助的船舶或其他财产必须处于真实的危险当中。

　　2.救助标的是法律所认可的。船舶是海难救助中最常见的对象。海商法特别规定，船舶是指该法第3条所指的船舶以及与其发生救助关系的任何其他非用于军事的或者政府公务的船舶。因此，如果是船舶间的救助，救助的一方必须是海商法第3条规定的，20总吨以上的并非用于军事的、政府公务的海船和其他海上移动式装置，另一方则可以是任何非用于军事的或者政府公务的船舶，包括内河船和20总吨以下的小船等。

　　船舶以外的其他财产应该是海上财产，即任何非永久地和非有意地依附于岸线的财产，包括有风险的运费。所谓有风险的运费是指到付运费，因为这种运费的支付是以货物到达目的地为支付前提的，如果货物不能安全送达，则不予支付，因此对应收运费的承运人构成一种损失。但是，海商法对海难救助的法律规定不适用于海上已经就位的从事海底矿物资源的勘探、开发或者生产的固定式、浮动式和移动式近海钻井装置。

　　海难救助的对象限于财产，对人命进行救助是人道主义的行为，是每个人应有的道义责任，因此，对海上人命的救助不应适用海难救助的相关法律制度。但为了奖励对人命的救助，如果在救助海上财产的同时也救助了人命，人命救助者也有权从财产救助者应得的报酬中分享一定的份额。

　　3.有自愿而为的施救行为。施救行为可以多种多样，但必须是自愿的，不能是基于既有的义务而为的行为。如船员对本船在遇险时提供的劳动，引航员对船舶的引领，国家消防职能部门进行的灭火等行政行为，都不是海商法上的施救行为。

　　专业救助公司或专门为救助作业而设计的船舶进行的救助，并不违背自愿原则。由于我国政治经济体制的原因，在我国沿海发生的许多救助行为都是由国有船舶进行的，或是在我国港口当局的指挥、控制下进行的，这种救助也并不违背救助的自愿性质，仍然应该适用海难救助的法律加以调整。

　　司法考试栏目推荐：

　　2016年司法考试证书领取

　　解读2017年国家司法考试改革

　　2016年司法考试真题及答案解析汇总

　　如今是法制社会，无论什么事情都得讲究一个法字，合同法也是一名在日常生活中经常会用到的一种重要法律，为了提高合同意识，我们需要关注更多有关合同的信息。下面是小编跟大家分享的有关合同的信息，仅供参考。欢迎关注留学网更多相关信息。m.liuxue86.com/hetongfanben/  （本文为你提供合同范本两篇。）

篇一：

　　问;

　　1被告人周某原系海口市某生物科技有限公司法人代表，自从1985年以来，打着科学养蝎的招牌，在全国各地进行虚假宣传，据公安机关调查，他从市场上不足一毛钱的买来的蝎子包装成中华良种仓蝎，以每条高达一元到一点五元的价格出售。2001年五月，周某利用虚假文件虚报注册资本，在海口市成立某生物科技有限公司，并在广告上大肆宣称起养蝎经验，以代养种蝎无任何风险高额利润回报的谣言欺骗群众与其签订代养合同，自2001年5月17日至12月19日，共有1059人与其签订代养合同，骗取押金2192万元，其中除了退还养殖户押金200万元，支付回购仔蝎费用198万元，已经支付公司各项开支，购买厂房，支付土地租金等费用外，至案发时尚有1400多万元未能归还。问，周某的行为构成什么罪?集资诈骗罪与合同诈骗罪之间的界限是什么?

　　答：

　　合同诈骗的构成要件：合同诈骗是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，通过虚构事实、隐瞒真相、设定陷阱等手段骗取对方财产的行为。或者是合同一方当事人故意隐瞒真实情况，或故意告知对方虚假情况，诱使对方当事人作出错误的意思表示，从而与之签订或履行合同的行为。单就合同而言，该案中，周某并未违反合同法的相关条款。1、并未以非法侵占为目的;就上面的表述“退还养殖户押金200万元，支付回购仔蝎费用198万元，支付公司各项开支，购买厂房，支付土地租金等费用外”来看，周某及其资产尚存，没有迹象显示其已破产或申请破产或者已逃离。2、周某未隐瞒公司的真实情况，虽然其公司是提供虚假材料注册的，但是一旦注册成功，也就说明是个合法的企业，除非工商部门先撤销该企业，然后周某再和群众签订合同的话，那么就构成了"通过虚构事实、隐瞒真相、设定陷阱等手段,或故意告知对方虚假情况，诱使对方当事人作出错误的意思表示"的事实!3、其履行了合同中的承诺，回购了仔蝎;4、农户如不愿意继续，其也退还了群众押金;所以单就合同而言，其并未违反合同法的相关条款。也就不构成合同诈骗。集资诈骗我不是很懂，所以我帮不了你!

篇二：

　　问;

　　你好，我有个朋友是做房地产的，项目已经动工了，但是因为没有相关手续被有关部门叫停，但是在此期间他们已开始预售楼了，但是因为手续没办好导致该项目迟迟不能动工现在购房者已向公安机关报案了，涉案金额达300万左右，但所售房款没有挥霍已用作赔付该项目所占地的村民耕地民款、项目动工后所产生的建筑费用和其它工地上使用，现我朋友已被正式逮捕定为合同诈骗罪，请问这能构成合同诈骗罪吗?能否取保候审?如果是合同诈骗罪像他这种形式是恶意还是善意的?恶意的会如何处理?善意的会如何处理?

　　答...